中越投資法比較及越南投資法新發(fā)展研究

陶斌智

(梧州學院，廣西 梧州 543002)

中越投資法比較及越南投資法新發(fā)展研究

陶斌智

(梧州學院，廣西 梧州 543002)

該文通過對中國與越南投資法律制度最新發(fā)展的比較研究，探索雙邊投資法律制度的異同，以期避免和減少我國企業(yè)在越南投資的風險，取消投資壁壘，實現(xiàn)投資自由化，促進中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)投資領(lǐng)域法律制度的進一步完善。

中國；越南；投資法；企業(yè)

一、中越經(jīng)貿(mào)關(guān)系概況

中越關(guān)系正?；?8年以來，兩國經(jīng)貿(mào)合作不斷取得新的突破，中國最近5年連續(xù)保持越南最大貿(mào)易伙伴地位，越南成為中國在東盟地區(qū)最大的工程承包市場之一，越來越多的中國企業(yè)投資于越南市場。

（一）對越投資

據(jù)越南計劃投資部外國投資局統(tǒng)計，截至2009年底，中國對越直接投資額為2.1億美元。此外，2009年中國新增對越投資項目48個，合同額1.8億美元。在43個當年對越投資的國家和地區(qū)中，中國排第11位，較2008年上升4位。目前，中國對越投資主要集中在工業(yè)園區(qū)建設(shè)、汽車摩托車零部件生產(chǎn)、飼料加工、礦產(chǎn)開發(fā)、電力等領(lǐng)域。

（二）工程承包

2008年，中國在越南新簽工程承包、勞務(wù)合作、設(shè)計咨詢合同共1685份，合同額30.85億美元，完成營業(yè)額19.82億美元。中國企業(yè)在越南水電、火電、水泥、化工等領(lǐng)域具備一定競爭優(yōu)勢。近兩年中國已累計向越方提供10億美元優(yōu)惠出口買方信貸。（1）

二、中越外商投資法的比較

（一）立法模式

1．相同之處

（1）中越均沒有統(tǒng)一的外商投資企業(yè)法，兩國外資立法由各種專項立法及相關(guān)的法律、法規(guī)組成。調(diào)整外商投資關(guān)系的專項立法，越南主要有 《投資法》、《外國投資法實施細則》等；中國主要有 《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等。（2）存在既適用于內(nèi)資企業(yè)，又適用于外資企業(yè)的單項立法。

2．不同之處

中國有關(guān)外資的專項立法內(nèi)容較全面，形成了以 “三資”企業(yè)法為主的外商投資企業(yè)法律體系，且三部法律歷經(jīng)修改，日趨完善。而越南外資專項立法的內(nèi)容比較簡單，目前尚未依照外商投資企業(yè)形式而分別立法，而是統(tǒng)合立法。如2006年7月1日起生效的新 《外國投資法》共10章89條，主要內(nèi)容是：該法的調(diào)整范圍、適用對象；投資政策；投資保護；投資者權(quán)利與義務(wù)；投資方式；投資領(lǐng)域、地區(qū)，投資優(yōu)惠和扶持；直接投資；國家資金的投資、經(jīng)營；對外投資；國家對投資的管理，等等。

（二）投資方式

外商對外直接投資企業(yè)類型有兩種：合資經(jīng)營企業(yè)和獨資經(jīng)營企業(yè)。其中合營企業(yè)又可分為股權(quán)式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)。

1．相同點

（1）兩國均可設(shè)立股權(quán)式合營企業(yè)和外商獨資經(jīng)營企業(yè)。（2）在中越登記注冊的合資經(jīng)營企業(yè)、外商獨資經(jīng)營企業(yè)，都可具有東道國法人資格。（3）兩國外商投資法對投資形式有明確規(guī)定。如在越南投資設(shè)立外資企業(yè)的形式包括：貿(mào)易公司、有限責任公司、股份公司等。

2．不同點

（1）除上述股權(quán)式合營企業(yè)之外，中國還采用契約式的合營形式，即中外合作經(jīng)營企業(yè)。合作企業(yè)靈活性較中外合資經(jīng)營企業(yè)強，既可取得中國法人資格，也可不具法人資格。而越南所稱的合作經(jīng)營只是一種投資形式，是建立在合作經(jīng)營合同 （BCC合同）基礎(chǔ)上，在此基礎(chǔ)上并不設(shè)新企業(yè)或法人組織，這與中國規(guī)定中外合作經(jīng)營企業(yè)是一種獨立的企業(yè)形態(tài)明顯不同。此外，在越南合作企業(yè)仍然與合營企業(yè)、外商獨資企業(yè)一起被列為外國直接投資的主要形式，共同納入越南的統(tǒng)計系統(tǒng)中。（2）（2）雖然中越兩國為吸引外資，都有BOT方式。但越南的規(guī)定更為靈活多樣，其允許外國投資者投資于越南的基礎(chǔ)設(shè)施可簽訂BOT合同 （建設(shè)-經(jīng)營-移交合同）、BTO合同 （建設(shè)-移交-經(jīng)營合同）和BT合同 （建設(shè)-移交合同）的方式進行投資。（3）越南規(guī)定的外商直接投資形式還有：通過購買股份或融資方式參與投資活動的管理；通過合并、并購企業(yè)的方式進行投資。但中國對外資購買股份、合并、并購等設(shè)有諸種限制，特別是 《反壟斷法》的規(guī)制。

（三）企業(yè)制度

1．相同之處

（1）中越兩國外商投資法對設(shè)立外資企業(yè)均實行嚴格的準則主義?！对侥贤顿Y法》規(guī)定，投資金額在3000億越盾 （約合0.18億美元）以下，不屬于限制投資領(lǐng)域的外資項目，投資商在省級計劃投資廳辦理投資登記手續(xù)，領(lǐng)取投資證書。投資金額在3000億越盾以上和屬于限制投資領(lǐng)域的外資項目須通過審查后才能頒發(fā)投資證書。對于國家重大項目，由國會決定項目投資立項，政府總理負責審查并頒發(fā)投資許可證。（2）采用公司制設(shè)立的外資企業(yè)，股東人數(shù)必須符合法律規(guī)定。（3）申請設(shè)立企業(yè)應(yīng)報備章程。越南公司法規(guī)定，申請設(shè)立合營企業(yè)、外商獨資企業(yè)須提交公司章程。

2．不同之處

對公司股東人數(shù)中越兩國有不同規(guī)定。越南企業(yè)法規(guī)定，股份公司股東人數(shù)最少為3人，最多人數(shù)不限。中國公司法規(guī)定，股份有限責任公司發(fā)起人為2人到200人。

（四）投資方向

中越在外商投資方向的規(guī)制上，存在相同之處，亦有重要差別。

1．相同之處

（1）兩國都制定了相應(yīng)的法律或法規(guī)，明確指引外資投資方向，力圖使得外資投資方向與東道國經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃相協(xié)調(diào)。越南制定了《投資法》及其實施細則，中國制定了 《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》。（2）中越對外資項目均有鼓勵類、限制類和禁止類等三類劃分。

2．不同之處

（1）類別不同。越南將外商投資行業(yè)劃分為鼓勵、限制和禁止3類；而中國則將外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止4類。（2）內(nèi)容不同。①越南 《外商投資法》規(guī)定，禁止投資類項目主要有：危害越南國防、國家安全和公共利益、越南文化歷史遺跡、道德和風俗、人民身體健康、資源和環(huán)境的項目等；中國法律規(guī)定，禁止類項目主要是不符合有關(guān)法律規(guī)定，嚴重浪費資源、污染環(huán)境、不具備安全生產(chǎn)條件。需要淘汰的落后工藝技術(shù)、裝備和產(chǎn)品。顯然中國技術(shù)水平門檻較越南更為嚴格。②越南法。限制類項目主要是涉及國防、國家安全、社會秩序，財政、金融，大眾健康，文化傳播，娛樂，房地產(chǎn)，自然資源及生態(tài)環(huán)境，教育和培訓等領(lǐng)域的項目。我國法律規(guī)定，限制類項目主要是生產(chǎn)工藝落后、不符合行業(yè)準入條件、不利于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的項目及需要督促改造和禁止新建的生產(chǎn)能力、工藝技術(shù)、裝備及產(chǎn)品?？梢姡侥舷拗仆顿Y的領(lǐng)域主要集中在諸如涉及國家安全與公共秩序、教育、衛(wèi)生、文化等重大領(lǐng)域。③根據(jù)有關(guān)法規(guī)，鼓勵類項目越南與中國的不同之處主要是越南鼓勵勞動密集型產(chǎn)業(yè)傳統(tǒng)手工藝行業(yè)。此外中國在鼓勵類、限制類和禁止類的外資項目之外，還劃分有允許類外商投資項目，允許類外資項目未載入中國 《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中。

（五）投資比例

各國對外資投資比例立法上有不同要求，有的規(guī)定投資比例上限，有的規(guī)定外資比例下限。中國僅僅規(guī)定了外資比例的最低限額，而沒有規(guī)定外資比例的最高限額。越南 《外資投資法》對外資投資比例不規(guī)定上限，只規(guī)定下限。該法規(guī)定，在合資企業(yè)中，要求外資一般不得少于30%。允許外商進行100%控股投資。從持股比例來看，越南對外資持股比例規(guī)定的下限比中國稍高，但都鼓勵外商投資。

（六）資本制度

目前世界存在兩大法系，與之相適應(yīng)存在兩大資本制度。大陸法系采用法定資本制，亦即確定資本制，而英美法系則采用授權(quán)資本制。目前兩大法系的兩種資本制度存在著相互借鑒、相互融合的發(fā)展趨勢，如采取法定資本制的國家，借鑒授權(quán)資本制，在實行法定資本制的同時，允許資本分期繳納。中越兩國同受大陸法系影響，均采用法定資本制。根據(jù)越南法律規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)、外國獨資企業(yè)法定資本至少為投資總額的30%?；A(chǔ)設(shè)施工程建設(shè)、鼓勵地區(qū)的投資項目，可降低比例，但不得低于20%，并應(yīng)得到頒發(fā)投資許可證機關(guān)的許可。與此同時，越南法律規(guī)定聯(lián)營企業(yè)法定資金可在成立時一次性投入，或按聯(lián)營合同所商定的法定資金出資進度投入。而對獨資企業(yè)則只要求企業(yè)章程規(guī)定法定資金出資方式與進度，且規(guī)定在一定條件下可以由外國投資者自行決定調(diào)整。中國 《公司法》亦實行注冊資本分期繳納制度。由此可見，中越兩國目前實行的已不再是嚴格的法定資本制。

（七）國有化制度

國有化是主權(quán)國家為了社會公共利益的需要而采取的將其本國或外國的公民或法人擁有的企業(yè)全部或部分收歸國家所有的措施，其實質(zhì)是變企業(yè)的私有制為國家公有制。目前，國際上發(fā)達國家與發(fā)展中國家對外資國有化制度存在兩個方面的爭論與分歧：一是一個主權(quán)國家是否有權(quán)對外資實行國有化？由此引發(fā)國有化是否可以分為合法和非法的問題。二是對外資實行國有化時應(yīng)如何補償？發(fā)達國家堅持 “充分、及時、有效”補償三原則，而發(fā)展中國家則贊同聯(lián)合國文件中倡導的 “適當合理”補償原則。中越法律均把不實行國有化作為大力吸引外資，保障外資企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)的一項重要內(nèi)容。越南 《投資法》專設(shè)資金及財產(chǎn)保障條款并承諾：在越南投資過程中，外國投資者的資本和其他財產(chǎn)不會被以行政的手段征用或征收，外資不會被國有化。對于確因國防安全和國家利益需征購、征用外商資產(chǎn)的，國家將按征購、征用公告頒布時的市場價進行支付或賠償。中國對外資國有化堅持的立場是：一堅持主權(quán)原則，二采取積極務(wù)實的辦法。改革開放以來，中國主要傾向于積極利用外資，因而有關(guān)外資國有化的政策較為溫和。

（八）稅收優(yōu)惠政策

越南對設(shè)在出口加工區(qū)和工業(yè)區(qū)的外資企業(yè)，免征出口稅和進口稅、增值稅、利潤匯出稅。而設(shè)在出口加工區(qū)和工業(yè)區(qū)的企業(yè)所得稅，從正式投入運行年算起可分別享受15年和12年的優(yōu)惠待遇 （從贏利之年起免稅3年，之后7年為純利潤的7.5%，優(yōu)惠期限中剩下年份為純利潤的15%，優(yōu)惠期滿后的稅率為28%）。中越兩國在企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策方面有相同點亦有不同點。

1．相同之處

（1）均給予外資企業(yè)國民待遇?！对侥贤顿Y法》規(guī)定，國家在法律面前平等對待各種經(jīng)濟成份、國內(nèi)外的投資商，鼓勵并為其投資活動創(chuàng)造便利條件，對外商投資企業(yè)實行國民待遇。（2）均規(guī)定對重點扶持和鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項目，給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠，而限制投資的產(chǎn)業(yè)和項目則不享受所得稅優(yōu)惠。

2．不同之處

越南的稅收優(yōu)惠主要集中在區(qū)域優(yōu)惠和產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠兩方面。

（1）鼓勵投資地區(qū)。越南將全國投資優(yōu)惠地區(qū)分為兩類：一類是社會經(jīng)濟條件艱苦的地區(qū)或社會經(jīng)濟條件特別艱苦的地區(qū)。此舉重在扶貧開發(fā)。另一類是工業(yè)區(qū)，出口加工區(qū)，高科技區(qū)，經(jīng)濟區(qū)，此則重在推動工業(yè)化，越南對入園外資企業(yè)實行優(yōu)惠稅收政策。

（2）鼓勵投資項目。越南鼓勵外商直接投資發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，尤其鼓勵到高新技術(shù)開發(fā)區(qū)投資設(shè)立企業(yè)。如對外商投資高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的項目可長期享受10%的企業(yè)所得稅，而園區(qū)外高科技項目為15%，一般性生產(chǎn)項目為20%-25%，并從盈利之時起，享受4年免稅和隨后9年減半征稅的優(yōu)惠政策。此外在高新技術(shù)企業(yè)工作的外籍員工在繳納個人所得稅方面與本地員工享受同等納稅標準。

為了優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級，中國企業(yè)所得稅法的優(yōu)惠政策集中著眼于產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠和項目優(yōu)惠兩方面。此外中國實行部分區(qū)域稅收優(yōu)惠政策的出發(fā)點是為了貫徹執(zhí)行國家的西部大開發(fā)戰(zhàn)略。

三、越南投資法的發(fā)展趨勢

（一）適用對象擴大

修改前的 《外國在越南投資法》，僅僅適用于外國對越南投資者?，F(xiàn)新法規(guī)定其適用對象，包括在越南領(lǐng)土進行投資和越南對海外投資的國內(nèi)外投資商、與投資活動相關(guān)的組織和個人，并對之實施國家管理。

（二）外商投資自主權(quán)擴大

外商可以在法律不禁止的行業(yè)和領(lǐng)域投資；也可根據(jù)越南法律的規(guī)定自主決定投資活動。外商有權(quán)自主選擇投資領(lǐng)域、投資形式、投資地點和規(guī)模、籌資方式、投資伙伴及投資項目活動期限 （外國投資項目的活動期限為50年-70年）。（3）

（三）投資方式擴大

投資商既可直接投資，又可間接投資。按直接投資方式投資，投資商可通過簽訂BCC、BOT、BTO和BT合同的方式進行投資；按間接投資方式投資，投資商可通過購買股份、股票、債券和其他有價證券、證券投資基金，或通過其他財政中介機構(gòu)進行投資；也可通過對組織、個人的股份、股票、債券和其他有價證券進行買賣的方式投資。

（四）審批權(quán)限向地方下放

越南著力改革原來繁雜的投資審批程序，實行分級管理，權(quán)力下放，地方政府由此享有更多的審批權(quán)限?！对侥贤顿Y法》規(guī)定，投資金額在3000億越盾以下，不屬于限制投資領(lǐng)域的外資項目，投資商在省級國家投資管理機關(guān)辦理投資登記手續(xù)，領(lǐng)取投資證書。此外，大力下放BOT、BTO和BT投資項目的審批權(quán)限，政府總理僅對3萬億越盾以上的項目進行審批，3萬億越盾以下的項目由各相關(guān)部長和省人民委員會主席審批。

（五）投資限制逐步取消

越南新投資法對外商投資企業(yè)實行國民待遇，承諾平等對待各種經(jīng)濟成份、國內(nèi)外投資商；鼓勵其投資并為其創(chuàng)造便利條件，取消先行實施的《外國投資法》的諸多限制，進一步開放市場。取消的限制包括：出口比例要求、平衡外匯要求、國產(chǎn)化比例要求、研發(fā)技術(shù)水平要求、總部設(shè)立在某一具體地點要求等。此外，越南逐步放寬了房地產(chǎn)的對外開放政策。目前，越南已允許外商投資建造商品房，并將允許在越直接投資的外國人購買住房。外資企業(yè)的進出口商品范圍將逐步放寬。自2007年5月起，越南還取消了外資企業(yè)進口和免稅復核審批手續(xù)。

（六）投資者利益保護進一步強化

《越南投資法》中 “投資政策”條款中規(guī)定“國家承認并保護投資商的財產(chǎn)所有權(quán)、投資資金、收入及其他合法權(quán)益，承認投資活動的長期存在和發(fā)展”，“明確承諾投資商的投資資金及合法財產(chǎn)不被國有化，不以行政手段加以沒收”，嚴格限制國家征收條件并規(guī)定補償機制。同時承諾，越南國家保證依法保護投資活動中的知識產(chǎn)權(quán)，保護投資商在越南進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合法利益。

（七）調(diào)整投資政策，對接國際協(xié)議

《越南投資法》規(guī)定，如本法的規(guī)定與越南作為成員的國際條約的規(guī)定有悖時，則采用該國際條約的規(guī)定。如 《越南投資法》規(guī)定，一方是外國投資商或外資企業(yè)或外國投資商之間發(fā)生的糾紛，可通過自主選擇仲裁組織解決爭端。

四、結(jié)語

總而言之，越南正處于國家的復興期—革新開放初期，工業(yè)、建筑業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)欣欣向榮，新興工業(yè)區(qū)、經(jīng)濟特區(qū)蓬勃發(fā)展。越南作為連接中國與東南亞的貿(mào)易橋梁，兩國經(jīng)貿(mào)合作具有較強的地緣優(yōu)勢和經(jīng)濟互補優(yōu)勢，兩國經(jīng)貿(mào)發(fā)展?jié)摿薮蟆Ｔ侥项C布新 《投資法》和積極改善投資環(huán)境，完善投資法規(guī)，無疑會對中國的對外投資起到一定的借鑒作用，中資企業(yè)投資越南已全面面臨千載難逢的歷史機遇。

注釋：

(1)參見商務(wù)部駐越南經(jīng)濟商務(wù)參贊處網(wǎng)站之中越經(jīng)貿(mào)合作簡介［EB/OL］.http://vn.mofcom.gov.cn/aarticle/zxhz/hzjj/2009 0206061525.htm l

(2)何勤華,等.東南亞七國法律發(fā)達史 [M].法律出版社:2002年版,766-767。

(3)胡兆慶.越南新 《投資法》解讀 ［EB/OL］.http://ciecos.mofcom.gov.cn/aarticle/tongjipeixun/200804/0080405476740.html

[1]潘小玉.中國與東盟國家外資法律環(huán)境比較研究 [J].改革與戰(zhàn)略,2007(8).

[2]韋錫臣.次區(qū)域五國 (越、老、緬、柬、泰)承包工程市場及投資環(huán)境簡介 ［EB/OL］.［2008.1.28］ .http//www.bofcom.gov.cn/image 20010518/61205.doc.

[3]沈四寶,等.國際商法 [M].北京:對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社,2002:188-190.

[4]米良.越南社會主義共和國經(jīng)濟貿(mào)易法律指南 [M].北京:中國法制出版社,2006:187-209.

[5]米良.越南社會主義共和國經(jīng)濟貿(mào)易法律選編 [M].北京:中國法制出版社,2006:116-173.

[6]呼書秀.中國與東盟發(fā)展相互投資的法律機制研究 [M].北京:北京大學出版社,2005:55-108.

A Com parative Study of Chinese and Vietnamese Investment Laws and a Research into the Recent Development of Vietnamese Investment Law

Tao Binzhi
(W uzhou University,W uzhou 543002,China)

This papermakes a comparative study of the recent development of Chinese and Vietnamese investment laws so as to find the difference between the two law systems in respectof investment,which will be helpful for Chinese enterprises to avoid or reduce investment risks in Vietnam and contribute to the abolishment of trade barriers,the realization of free investment and the improvementof investment laws in ASEAN Free Trade Zone.

China;Vietnam;investment law;enterprise

D922.295

A

1673-8535(2010)01-0062-05

陶斌智 (1980-)，男，湖北黃岡人，梧州學院法律與公共管理系講師，研究方向：經(jīng)濟法。

（責任編輯：邱房貴）

2009-12-30

2006年廣西區(qū)教育廳科研基金項目(桂教科研[2006]265號)的最終成果之一