論私募股權(quán)投資基金法律體系的建構(gòu)

隨著國家將越來越多的目光聚集到私募股權(quán)投資基金的發(fā)展上，私募股權(quán)投資基金相關(guān)的法律法規(guī)會得到一步步的完善，私募股權(quán)投資基金將會沐浴在法律的陽光下，未來有法可依，有章可循的私募股權(quán)投資基金肯定會迎來其飛速發(fā)展的又一個春天。

私募股權(quán)投資基金的法律體系應(yīng)該涵蓋私募股權(quán)投資機(jī)構(gòu)的創(chuàng)設(shè)、運作和監(jiān)管三個方面。從機(jī)構(gòu)創(chuàng)設(shè)的角度來看。私募股權(quán)投資基金立法首先要解決資金從哪里來、如何來以及誰來用的問題。從我國現(xiàn)行的法律來看，只有《公司法》、《合同法》、《信托法》、和《合伙企業(yè)法》尚可以規(guī)范私募股權(quán)投資基金業(yè)，今后我們在《公司法》和《合同法》的基礎(chǔ)上，首先應(yīng)該加快《信托法》的完善步伐，此外與之相配套的《財產(chǎn)法》也該提上議事日程。

從機(jī)構(gòu)運作的角度來看，要在對私募股權(quán)投資基金機(jī)構(gòu)建立嚴(yán)格的資格審查制度和市場準(zhǔn)入制度的基礎(chǔ)上，建立基金機(jī)構(gòu)的市場退出機(jī)制。對于基金從業(yè)人員要，不僅要滿足法律規(guī)定的條件，還要具備良好的道德修養(yǎng)，并且建立長期的績效評價體系來加強(qiáng)對基金從業(yè)人員的監(jiān)管。在未來的私募股權(quán)投資基金立法中，要制定完善的統(tǒng)一的證券、基金以及銀行等機(jī)構(gòu)的創(chuàng)設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，并且制定完善的《基金從業(yè)人員任職資格管理條例》。

從私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管角度來講，在《投資基金法》、《創(chuàng)業(yè)投資基金管理辦法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《信托法》以及《證券法》的配合下，完善對相關(guān)法律的修訂，建立起立足于基金內(nèi)部監(jiān)管，并且在法律約束下的政府管制和行業(yè)自律相結(jié)合的監(jiān)管體制模式。

結(jié)合我國的具體情況，我國的政府機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)這些年來也在不斷為私募股權(quán)投資基金的發(fā)展確定法律地位，并采取稅收等措施促進(jìn)私募市場的發(fā)展。

一、確定私募基金的合法化地位

對于明確私募股權(quán)投資基金的合法地位，則要求在立法形式方面，最好參照公募基金管理條例，對私募股權(quán)投資基金予以專項立法，明確其合法地位和監(jiān)管依據(jù)。當(dāng)然也可以對現(xiàn)有的《公司法》、《公司登記管理條例》、《合伙企業(yè)法》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》和《證券法》等相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行部分修訂，將私募股權(quán)投資基金納入現(xiàn)有法律體系之中。在目前情況下，將上海、天津等地工商部門的現(xiàn)有政策性規(guī)定上升為部門規(guī)章或地方性規(guī)章，不失為一種便捷、有效的過渡措施。

二、完善退出機(jī)制

2009年3月我國創(chuàng)業(yè)板市場的開放是我國金融市場走向完善的重要一步。對促進(jìn)我國私募股權(quán)投資基金市場的發(fā)展具有重大意義。創(chuàng)業(yè)板市場對于企業(yè)上市的標(biāo)準(zhǔn)無論是在經(jīng)營年限、股本規(guī)模、主營業(yè)務(wù)和股份持有額等方面的限制都低于主板市場，這也是今后我國PE企業(yè)退出的理想方式之一，特別是對新興的高新科技公司來講。因此，在未來金融市場發(fā)展的同時完善柜臺交易市場和柜臺交易商制度，增強(qiáng)證券的流通性，為私募基金的退出創(chuàng)造更多的出路，這是發(fā)展我國私募基金所必須解決的問題。這需要政府有關(guān)部門在以后不斷完善我國的法律法規(guī)，為PE的高速發(fā)展鋪平道路。

三、建立創(chuàng)業(yè)投資管理公司的基金

建立創(chuàng)業(yè)投資管理公司的基金（Fund Of Fund Management，以下簡稱FFM）作為發(fā)展中國私募股權(quán)投融資業(yè)一項制度創(chuàng)新和制度設(shè)計，目標(biāo)是為了發(fā)現(xiàn)和挖掘中國各個行業(yè)最有潛力的企業(yè)家和投資家，推動他們成為優(yōu)秀的創(chuàng)業(yè)投資家，讓懂行的成功企業(yè)家去做投資，克服目前的投資人只懂通訊、信息技術(shù)和生物技術(shù)等有限的行業(yè)，讓私募股權(quán)投資滲透到更多的產(chǎn)業(yè)，分散投資風(fēng)險。

四、建立投資者和基金托管人的私人訴訟制度

基金持有人可以通過訴訟方式追究受托人的損害賠償責(zé)任，從而為強(qiáng)化基金持有人對基金管理人的時候監(jiān)督奠定了基礎(chǔ)。針對基金管理人所提起的損害賠償訴訟，不僅可以彌補(bǔ)基金持有人因基金管理人的違約行為和侵權(quán)行為所遭受的損失，治患于已然，還可以對潛在的違法行為起到威懾和預(yù)防作用，促使他們提高信息披露的質(zhì)量，嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，認(rèn)真履行約定的義務(wù)，以防患于未然。基金持有人的民事訴訟是一個非?？尚械谋Ｗo(hù)基金持有人權(quán)益的機(jī)制。這樣就有效彌補(bǔ)了政府監(jiān)管的不足。

在賦予基金持有人訴權(quán)的同時還可以賦予托管人對管理人的獨立訴訟權(quán)。該項訴權(quán)對基金公司有很強(qiáng)的威懾作用，從而對基金公司施加壓力。另一方面維護(hù)了托管人的獨立性，保護(hù)了投資者的利益。增加該項訴訟權(quán)有利于形成對管理人形成強(qiáng)有力的約束機(jī)制。

五、建立權(quán)威的私募股權(quán)投資基金評估機(jī)構(gòu)

基金評級機(jī)構(gòu)可以成為對私募股權(quán)投資基金有效監(jiān)管的社會手段之一。由于基金評級機(jī)構(gòu)處于相對獨立的地位，基金評級機(jī)構(gòu)可以獨立的發(fā)布各個私募股權(quán)投資基金的信用等級和風(fēng)險等級報告，從而為投資者投資提供可靠的參考，幫助基金持有人選擇基金和基金管理人，形成對基金管理人有效的社會約束?；鹪u級機(jī)構(gòu)的大量出現(xiàn)，可以形成對基金市場有效的市場化評價。這種情況下，需要政府權(quán)威性的指導(dǎo)，建立起權(quán)威性的甚至統(tǒng)一的基金評估機(jī)構(gòu)。

隨著我國法律體系的完善和監(jiān)管的有效實施，我相信中國的私募股權(quán)投資基金能夠完成從地下到地上的華麗轉(zhuǎn)變，我也相信中國私募股權(quán)投資基金強(qiáng)大生命力會給中國的金融市場一個驚喜，我也相信中國的私募股權(quán)投資基金會給中國的投資者一個良好的回報，會給中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入巨大活力。

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（作者簡介：付佃強(qiáng)(1984-)，山東臨沂人，中南財經(jīng)政法大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法碩士研究生；嚴(yán)麗君（1985-），湖北仙桃人，中南財經(jīng)政法大學(xué)刑法碩士研究生。）