我國上市公司股權(quán)激勵制度的法律研究

楊 博

摘要股權(quán)激勵制度是以員工獲得公司股權(quán)的形式給予其一定的經(jīng)濟權(quán)利,使其能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、利潤分享,并承擔經(jīng)營風(fēng)險,從而使員工勤勉盡責地為公司的長期發(fā)展而服務(wù)的一種制度。本文主要針對我國相繼制定的一系列的法律法規(guī),對股權(quán)激勵的內(nèi)容、實施程序,監(jiān)管和處理進行了詳細的論述,并對股權(quán)激勵制度的進一步實施和完善提出相應(yīng)的法律建議。

關(guān)鍵詞上市公司 股權(quán)激勵 股票期權(quán)

中圖分類號:D924.1文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)10-059-02

一、股權(quán)激勵制度概述

(一)股權(quán)激勵制度

股權(quán)激勵是指上市公司以本公司股票為標的,對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。股權(quán)激勵制度是以員工獲得公司股權(quán)的形式給予其一定的經(jīng)濟權(quán)利,使其能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、利潤分享,并承擔經(jīng)營風(fēng)險,員工自身利益與企業(yè)利益更大程度地保持一致,從而勤勉盡責地為公司的長期發(fā)展而服務(wù)的一種制度。股權(quán)激勵制度對改善公司治理結(jié)構(gòu)、降低代理成本、增強公司凝聚力和市場競爭力起到非常積極的作用。

(二)股票期權(quán)的法律性質(zhì)

股票期權(quán)不僅是企業(yè)在經(jīng)營管理過程中的一種長期激勵機制,更是一項法律制度。學(xué)術(shù)界對股票期權(quán)法律性質(zhì)的討論,主要有以下兩種觀點:

1.認為股票期權(quán)屬于一種單務(wù)法律行為,是形成權(quán)。因為“一旦權(quán)利人將行權(quán)的請求送達約定的交付場所,……即生效力,行權(quán)人享有股份交付請求權(quán),授權(quán)公司負有立即交付的義務(wù)。”

2.認為股票期權(quán)屬期待權(quán)。因為股票期權(quán)授予后,勞務(wù)提供完成前,選擇權(quán)合同未成立,但選擇權(quán)取得的過程已經(jīng)開始,只是將其取得附以期限,這種期待,因為具備取得選擇權(quán)的部分要件而發(fā)生。

筆者認為:股票期權(quán)激勵制度的精髓在于它的不確定性。公司在授予高管股票期權(quán)時,一般都會在行權(quán)的時間上加以限制,其中包括行權(quán)必須要有通常不短于一年的等待期。而且權(quán)利人不能立刻全部行權(quán),只能在等待期結(jié)束后的若干年內(nèi)分批實施,有些甚至要到退休之后才能完全行權(quán)。因此,在授權(quán)日,權(quán)利人并沒有得到現(xiàn)實的股票,其得到的只是一項有望在未來相對確定的時間內(nèi)行使的購買權(quán)利。這份期權(quán)能否最終為權(quán)利人帶來利益,則要依賴于在約定的行權(quán)期間,行權(quán)條件是否得以成就以及屆時的股票價格是否符合權(quán)利人的內(nèi)心追求。

因此,股票期權(quán)“系指因具備取得權(quán)利之部分要件,受法律保護,具有權(quán)利性質(zhì)之法律地位”,是一種期待權(quán)。

二、我國股權(quán)激勵制度的內(nèi)容

股權(quán)分制改革前,境內(nèi)許多上市公司分別在2000年前后制定了員工期權(quán)激勵計劃,但由于法律政策、市場規(guī)則等的束縛,使得股權(quán)激勵計劃步履維艱。股權(quán)分置改革后實施環(huán)境有了大大改善,公司法和證券法的修改,證監(jiān)會一系列政策的出臺和國家資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會對上市公司實行股權(quán)激勵的一些鼓勵性和指導(dǎo)性法規(guī)⑤的頒布,都為我國國內(nèi)上市公司實施股權(quán)激勵提供了一個良好的法律環(huán)境和市場環(huán)境,為我國開展股權(quán)激勵提供了一個很好的契機。

接下來筆者根據(jù)我國證監(jiān)會2006年1月頒布的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法(試行)》(以下簡稱《試行辦法》),對于我國股權(quán)激勵制度的具體內(nèi)容進行整理:

(一)上市公司股權(quán)激勵制度內(nèi)容的法律規(guī)定

1.規(guī)定了股權(quán)激勵的適用條件。所謂股權(quán)激勵的適用條件,是指適用股權(quán)激勵制度的公司應(yīng)滿足什么樣的條件。我國法律主要從公司財務(wù)和合法性兩方面進行了規(guī)定。不符合法律規(guī)定的將不得實行股權(quán)激勵計劃。

2.明確了股權(quán)激勵的激勵對象。根據(jù)《試行辦法》的規(guī)定,激勵對象可以包括董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)人員,以及公司認為應(yīng)當激勵的其他員工,但不應(yīng)當包括獨立董事。而且有污點記錄的人員也不能成為激勵對象。

3.明確了股票來源和數(shù)量。《試行辦法》明確了上市公司可以向激勵對象發(fā)行股份、回購本公司股份等其他法律、行政法規(guī)允許的方式解決股票來源。在股票數(shù)量方面,則規(guī)定“上市公司全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的股票總數(shù)不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十;并對單個激勵對象獲授部分進行限制,不得超過1%”。但因為2006年《公司法》規(guī)定:公司回購本公司股份,并將股份獎勵給本公司職工,其回購總額不得超過本公司已發(fā)行股本總額的百分之五。因此,主要股權(quán)激勵的股票數(shù)量就必須同時符合這兩個規(guī)定,所以在數(shù)量上還是相對保守的。

4.規(guī)制了股權(quán)激勵的價格要素。我國對股權(quán)激勵的價格確定與國際上通行的做法相一致,采取了市場化的定價機制。其中《辦法》規(guī)制了行權(quán)價格的最低限制,將對行權(quán)價格進行規(guī)定的權(quán)力授予了公司自行決定。

5.規(guī)定了股權(quán)激勵的時間要素,防范了市場操縱。《試行辦法》對股權(quán)激勵制度的授權(quán)日、行權(quán)日和行權(quán)有效期都進行了限制性的規(guī)定,如考慮到激勵對象尤其是高官人員屬于公司內(nèi)幕信息知情人,容易出現(xiàn)內(nèi)幕交易和操縱股價的行為,規(guī)定“以定期報告的公布和重大事件的披露為時點,設(shè)立了行權(quán)窗口期,激勵對象只有在窗口期內(nèi)才能行權(quán)”。

6.明確了股權(quán)激勵計劃的終止。根據(jù)規(guī)定,上市公司股權(quán)激勵計劃終止的原因有兩方面,一方面是由于上市公司不合格,如“另上市公司發(fā)生本辦法第七條規(guī)定情形之一時,應(yīng)當終止實施股權(quán)激勵計劃”;另一方面則是由于激勵對象不合格,如激勵對象有污點記錄等。

(二)上市公司股權(quán)激勵實施程序和信息披露的規(guī)定

1.發(fā)揮了董事會和股東大會的作用。股權(quán)激勵計劃的實施程序為薪酬與考核委員會擬定股權(quán)激勵計劃草案后,提交董事會審議,最后由股東大會批準?！对囆修k法》提高了股東大會表決的要求,股權(quán)激勵計劃需經(jīng)股東大會三分之二以上表決通過。為了讓中小股東盡可能參加表決,還規(guī)定獨立董事應(yīng)當向所有股東征集投票權(quán)。

2.強化了信息披露,增加了透明度。為了保障廣大投資者的知情權(quán),《試行辦法》規(guī)定了嚴格的信息披露制度。股東大會表決通過后,公司應(yīng)在證券交易所辦理披露事宜,并在證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理有關(guān)登記事項。此后,公司要履行有關(guān)股權(quán)激勵計劃實施情況的信息披露義務(wù),如上市公司應(yīng)在定期報告中披露報告期內(nèi)股權(quán)激勵計劃的實施情況和會計處理等。

(三)上市公司股權(quán)激勵制度的監(jiān)管和處罰

《試行辦法》同時加大了對違反規(guī)定行為的監(jiān)管和處罰措施,其中主要針對激勵對象、上市公司以及相關(guān)專業(yè)機構(gòu)三個方面來進行實施:

1.針對激勵對象:上市公司財務(wù)會計文件虛假記載,負有責任的激勵對象自改財務(wù)會計文件公告之日起12個月內(nèi)由股權(quán)激勵計劃所獲得的全部利益應(yīng)當返還給公司。利用股權(quán)激勵計劃獲取不正當利益的,中國證監(jiān)會既要沒收其違法所得,也會對相關(guān)責任人員采取措施,構(gòu)成犯罪的移交司法機關(guān)依法查處。

2.針對上市公司:對于上市公司不符合辦法規(guī)定,披露信息不符合法律規(guī)定的,具有虛構(gòu)業(yè)績等行為的,中國證監(jiān)會應(yīng)責令其改正,并對公司相關(guān)責任人依法予以處罰。

3.針對相關(guān)專業(yè)機構(gòu):相關(guān)專業(yè)機構(gòu)未履行勤勉盡職責任,造成損失的,應(yīng)當依法采取措施。

三、其他法律文件關(guān)于股權(quán)激勵制度的的規(guī)定

《試行辦法》為我國上市股權(quán)激勵制度進行了基礎(chǔ)而全面的規(guī)定,上市公司開展股權(quán)激勵提供了直接和具體的法律依據(jù),但為了保證試行辦法全面而正確的實施,國資委和國資委隨后又出臺了一系列的文件,這些辦法規(guī)定對《試行辦法》作了一系列的補充,起到了很好的補充作用,其主要規(guī)定如下:(一)不得隨意擴大激勵對象,如監(jiān)事和獨立董事不得成為激勵對象。(二)不得隨意抬升激勵額度,股權(quán)激勵預(yù)期收益的增長幅度不得高于業(yè)績指標的增長幅度。如上市公司全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的標的股票總數(shù)累計不得超過公司已發(fā)行股本總額的10%,首次實施股權(quán)激勵原則上應(yīng)控制在1%以內(nèi)等。(三)進一步規(guī)范了股份來源渠道,如股東不得直接向激勵對象贈予(或轉(zhuǎn)讓)股份。(四)強化多維度業(yè)績考核,鼓勵公司同時采用市值指標和行業(yè)比較指標等內(nèi)容。

四、對我國股權(quán)激勵制度實施和完善的建議

目前,我國對于股權(quán)激勵制度也尚處于摸索階段,仍然存在著很多問題。為了切實建立起股票期權(quán)制度這一有效的激勵機制,我們必須完善法律、法規(guī),切實消除實施股票期權(quán)制度的障礙。對此,本人認為可以從以下幾個方面予以考慮:

(一)公司治理結(jié)構(gòu)的完善

1.明確公司高管與其所受權(quán)利相對應(yīng)的義務(wù)。上市公司在對高管人員進行激勵時,還必須考慮到高管人員責、權(quán)、利結(jié)合。對高管人員激勵的激勵量的確定,授權(quán)力度是重要一環(huán)。在我國,授權(quán)的問題始終是存在的,如何讓激勵與授權(quán)相配合,是上市公司在制定高管激勵制度時應(yīng)該考慮的的一個重要要素。2006年公司法新增股東以及公司高管義務(wù)的一般性規(guī)定——勤勉義務(wù),忠實義務(wù),這一義務(wù)具有兜底性的意義,增強了公司高管的責任。但在關(guān)于股權(quán)激勵的一系列辦法文件中卻鮮有對公司高管與其所享有股票期權(quán)相應(yīng)的義務(wù)的具體規(guī)定,建議國家有關(guān)部門盡快制定相關(guān)規(guī)定。

2.發(fā)揮股東對股權(quán)激勵制度的監(jiān)督作用?！对囆修k法》等發(fā)揮了股東大會和董事會的作用,但對于違反法律規(guī)定的監(jiān)管和處罰仍主要依靠于證監(jiān)會的監(jiān)督。股權(quán)激勵制度的實施需要高度合理的公司治理結(jié)構(gòu),而我國現(xiàn)代企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)雖已經(jīng)有很大改善和發(fā)展,但對于上市公司實施股權(quán)激勵制度仍有一定的距離。故而應(yīng)增強股東權(quán)利,完善股東訴訟機制,加強股東對股權(quán)激勵制度的實施。

3.加強董事會在股權(quán)激勵中的主導(dǎo)作用,這主要是通過董事會下的薪酬委員會來發(fā)揮作用的。主要加強獨立董事的作用,因為獨立董事可以對股權(quán)激勵計劃發(fā)揮發(fā)表自己獨立的意見。因此,可以由獨立董事?lián)涡匠晡瘑T會的委員,這樣薪酬委員會由不受控于公司管理層的人士組成,對高管薪酬的政策、程序、標準就擁有完全的實施權(quán)和控制權(quán),使股票期權(quán)激勵制度的公平性有所保障。

(二)法律體系的完善

我國關(guān)于上市公司股權(quán)激勵制度所出臺的一些列的的法律法規(guī),為我國股權(quán)激勵制度的發(fā)展起到了很好的推動作用。但是從立法的角度來講,其不足之處在于上位法的《公司法》及《證券法》對于股權(quán)激勵制度并沒有作出像美國那樣系統(tǒng)而體系的規(guī)定,僅僅通過幾個部門規(guī)章來規(guī)范該激勵制度是不夠的。作為設(shè)計企業(yè)產(chǎn)權(quán)這一根本性的問題,應(yīng)該有更高的法律系統(tǒng)加強調(diào)整。并且,在財會制度上也需要制定更多的可操作性強的法律法規(guī)。

(三)良好股票市場和職業(yè)經(jīng)理人市場的建立

對上市公司而言,只有當股票市場的股價能夠客觀、正確地反映公司的發(fā)展狀況和發(fā)展?jié)摿r,才談得上依據(jù)股價差額的收益實施對員工的長期激勵。因此在完善法律環(huán)境的同時我們必須建設(shè)一個健康、理性、成熟、完善的證券市場。當然,成熟的經(jīng)理人人力資源市場也是必不可少的。通過經(jīng)理人人力資源市場的選拔、淘汰,把最為適合管理企業(yè)、有能力、有魄力的經(jīng)理人員選任到企業(yè)的管理層,才有可能最大化的實現(xiàn)公司的價值增值和股東利益的最大化。

股票期權(quán)制度建設(shè)并非一日之功,但只要我們積極創(chuàng)造條件,完善有關(guān)法規(guī)制度,有步驟地逐步推動股票期權(quán)制度在我國的實施和發(fā)展,股票期權(quán)制度必將為中國企業(yè)的發(fā)展和經(jīng)濟的快速騰飛發(fā)揮更大的作用。

注釋:

劉和平.認股權(quán)法律制度研究.梁慧星主編.民商法論叢(第17卷).金橋文化出版(香港)有限公司.2000.

顏延,張文賢.我國推行股票期權(quán)制度的法律問題.中國法學(xué).2001(3).

上市公司股權(quán)激勵管理辦法52條.

王澤鑒.民法學(xué)說與判例研究.中國政法大學(xué)出版社.1998.145.

這些法律法規(guī)主要包括2006年,國資委頒布的《國有控股上市公司(境外)實施股權(quán)激勵試行辦法》國資發(fā)分配[2006]8號;2006年,國資委頒布的《國有控股上市公司(境內(nèi))實施股權(quán)激勵試行辦法》,國資發(fā)分配[2006]175號;2008年,國資委頒布的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》,國資發(fā)改革[2008]139號;2008年,國資委頒布的《關(guān)于規(guī)范國有控股上市公司實施股權(quán)激勵有關(guān)問題的補充通知;2008年,證監(jiān)會頒布的《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄1、2、3號文件》等.

《試行辦法》第7條,第8條,第12條,第27條,第14條,第38條、第41條,第46條、第49條,第50條.

《公司法》第143條,第148條.

見上文第二部分“上市公司股權(quán)激勵實施程序和信息披露的規(guī)定”的第一點.

參考文獻:

[1]韋敏.淺議我國上市公司股權(quán)激勵制度.當代經(jīng)濟(下半月).2008(3).

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