我國海外投資企業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)與法律對(duì)策研究

[摘要]近年來我國海外直接投資發(fā)展迅猛，但面臨著政治環(huán)境、社會(huì)治安、匯率波動(dòng)等風(fēng)險(xiǎn)。針對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)，我國的海外直接投資的法律保障相對(duì)欠缺，國內(nèi)立法滯后，投資保險(xiǎn)制度有待完善。為此，我國應(yīng)盡快完善立法以及海外投資保險(xiǎn)制度，并加大政策支持的力度，以保護(hù)海外投資企業(yè)的利益。

[關(guān)鍵詞]海外投資；海外投資保險(xiǎn)；風(fēng)險(xiǎn)；法律對(duì)策

[作者簡介]吳莉婧，北方工業(yè)大學(xué)文法學(xué)院法律系講師，法學(xué)博士，北京100144

[中圖分類號(hào)]F830.59[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1004-4434(2009)06-0093-04

在金融危機(jī)的影響下，全球銀根緊縮，需求低迷，我國為積極開拓海外市場而設(shè)立的對(duì)外投資企業(yè)面臨的困難與風(fēng)險(xiǎn)也日益增加。本文擬探尋這些困難與風(fēng)險(xiǎn)背后的法律原因，并探討相應(yīng)的解決對(duì)策，以期更好地保護(hù)我國對(duì)外投資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。

一、我國海外投資企業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀

(一)我國海外投資企業(yè)的規(guī)模

根據(jù)《2006年度中國對(duì)外直接投資統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，截至2006年底，中國的近萬家境外企業(yè)共分布在全球172個(gè)國家和地區(qū)，其中亞洲、非洲地區(qū)投資覆蓋率分別達(dá)到91％和81％。至2006年底，中國對(duì)外直接投資累計(jì)凈額(簡稱存量)906.3億美元，對(duì)外直接投資凈額(以下簡稱流量)211.6億美元，位于全球國家(地區(qū))排名的第13位。

2006年中國非金融類境外企業(yè)實(shí)現(xiàn)銷售收入2746億美元，境外納稅總額28.2億美元，境內(nèi)投資主體通過境外企業(yè)實(shí)現(xiàn)的進(jìn)出口額925億美元，境外企業(yè)就業(yè)人數(shù)達(dá)63萬人。2007年，我國非金融類對(duì)外直接投資187.2億美元，同比增長6.2％。

可見，中國企業(yè)“走出去”開展對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作、進(jìn)行海外投資，可以提升國家的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。穩(wěn)定國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)增長，促進(jìn)就業(yè)，擴(kuò)大中國的國際影響，其經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益都十分明顯。

(二)我國海外投資企業(yè)的發(fā)展特點(diǎn)

雖然我國對(duì)外直接投資起步較晚，總體投資水平與發(fā)達(dá)國家相比還有一定差距，但近年來發(fā)展迅速，體現(xiàn)出以下特點(diǎn)：

1投資主體日益多元。在開展“走出去”戰(zhàn)略初期，國有企業(yè)是我國境外投資的主體。目前，企業(yè)“走出去”的主體在數(shù)量迅速增加的同時(shí)，其構(gòu)成也日益多元化，從過去單一的國有企業(yè)向多種所有制經(jīng)濟(jì)主體轉(zhuǎn)變，包括民營企業(yè)、集體企業(yè)、外商投資企業(yè)以及自然人等，其中一些有實(shí)力的民營企業(yè)成為跨國經(jīng)營的新生力量。

2投資區(qū)域日益廣泛。上世紀(jì)80年代我國對(duì)外投資集中在美國、俄羅斯、澳大利亞、日本、加拿大、新加坡等投資環(huán)境好、政局穩(wěn)定的國家或地區(qū)。而目前對(duì)外直接投資已遍及全球172個(gè)國家和地區(qū)，其中亞洲、非洲地區(qū)投資覆蓋率分別達(dá)到91％和81％。

3投資規(guī)模日益擴(kuò)大。企業(yè)在開展跨國經(jīng)營過程中，投資規(guī)模也經(jīng)歷了從小到大的發(fā)展過程，僅從海外直接投資企業(yè)所設(shè)立的子公司和分支機(jī)構(gòu)數(shù)量來看，近年來也有較大發(fā)展，已經(jīng)顯現(xiàn)了大型跨國公司的明顯特征。

二、我國海外投資企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)

雖然我國海外投資企業(yè)近年來發(fā)展迅速，但在對(duì)外投資經(jīng)營中仍面臨著諸多風(fēng)險(xiǎn)與困難。除正常商業(yè)活動(dòng)中的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)外，由于需在東道國國內(nèi)經(jīng)營，受東道國國內(nèi)的政治制度、經(jīng)濟(jì)政策、社會(huì)環(huán)境的影響與制約，海外投資企業(yè)還要面臨較大的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)，主要包括：

(一)政治風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)外投資中的政治性風(fēng)險(xiǎn)本質(zhì)上是“與東道國政治、社會(huì)、法律有關(guān)的，人為的、投資者無法控制的風(fēng)險(xiǎn)”，傳統(tǒng)上政治風(fēng)險(xiǎn)包括戰(zhàn)爭和內(nèi)亂風(fēng)險(xiǎn)(政治暴力風(fēng)險(xiǎn))、征收風(fēng)險(xiǎn)、匯兌限制風(fēng)險(xiǎn)(轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn))、違約風(fēng)險(xiǎn)、延遲支付風(fēng)險(xiǎn)五類。例如，數(shù)年前中國某大型化學(xué)工程建設(shè)公司承建前南斯拉夫化工廠，在執(zhí)行期間遭遇以美國為首的北約對(duì)南斯拉夫開戰(zhàn)，工程項(xiàng)目遭到重創(chuàng)，數(shù)億美元的工程款至今未能得到回收，項(xiàng)目的有關(guān)方損失慘重，也給國內(nèi)貸款銀行造成了幾億元人民幣的長期不良貸款。

(二)政策變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)

政策風(fēng)險(xiǎn)是指雖然沒有發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、征收或國有化、政府違約、禁止匯兌等政治風(fēng)險(xiǎn)，但東道國政府對(duì)外資的政策發(fā)生了變化，給企業(yè)經(jīng)營造成困難與損失。例如，俄羅斯于2006年年底出臺(tái)了關(guān)于整頓批發(fā)零售市場經(jīng)濟(jì)秩序，規(guī)范外來移民就業(yè)等有關(guān)法規(guī)，規(guī)定自2007年1月1日起，從事零售工作的外國勞務(wù)人員經(jīng)營主體的比例不得高T40％，自2007年4月1日起，外籍務(wù)工人員不得在商亭里、自由市場內(nèi)以及商店以外地點(diǎn)從事零售貿(mào)易。由于這項(xiàng)政策的出臺(tái)，共有10萬華商受到損失。

(三)社會(huì)治安風(fēng)險(xiǎn)

社會(huì)治安風(fēng)險(xiǎn)是指東道國境內(nèi)尚未構(gòu)成內(nèi)亂、暴動(dòng)的社會(huì)動(dòng)亂、罷工等事件以及恐怖分子活動(dòng)、搶劫、綁架等暴力犯罪給我國海外投資企業(yè)及其員工造成的風(fēng)險(xiǎn)與財(cái)產(chǎn)或人身損失。如2000年湯加發(fā)生騷亂，華人企業(yè)受損；1998年印尼動(dòng)亂使大批華人財(cái)產(chǎn)遭受損失，人身遭到攻擊；2004年的西班牙燒鞋事件也給中國商人帶來巨大損失；2004年4月，8名中國工人在伊拉克遭綁架；2006年2月，3名中國工程師在巴基斯坦西南部的俾路支省遇襲身亡等。

(四)匯率風(fēng)險(xiǎn)

匯率風(fēng)險(xiǎn)是指由于匯率大幅劇烈波動(dòng)而給海外投資企業(yè)造成的風(fēng)險(xiǎn)。例如，1997年東南亞金融危機(jī)期間，我國在泰國、韓國投資的企業(yè)也因匯率損失變化嚴(yán)重。在本次金融危機(jī)中，美元貶值，海外投資企業(yè)又一次面臨匯率變動(dòng)的：考驗(yàn)。

(五)市場、法制環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)

除上述的政治環(huán)境、社會(huì)治安環(huán)境外，我國海外投資企業(yè)面臨的東道國市場環(huán)境和法制環(huán)境也是企業(yè)所需應(yīng)對(duì)的重要風(fēng)險(xiǎn)之一。在商務(wù)部的調(diào)查問卷中，大約1／5的企業(yè)選擇了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)不景氣和其他風(fēng)險(xiǎn)作為海外直接投資的競爭壓力和風(fēng)險(xiǎn)因素。在海外子公司失敗的原因上，有54家(占回答總數(shù)比例的9.0％)企業(yè)把原因歸結(jié)為當(dāng)?shù)胤ㄖ骗h(huán)境惡劣和公共服務(wù)差。

三、應(yīng)對(duì)我國海外投資企業(yè)面臨風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)對(duì)策

欲防范規(guī)避上述各種風(fēng)險(xiǎn)，需要從內(nèi)、外兩個(gè)層面來共同采取措施。自內(nèi)而言，海外投資企業(yè)自身應(yīng)意識(shí)到風(fēng)險(xiǎn)的特殊性，建立風(fēng)險(xiǎn)管理制度，理性進(jìn)行產(chǎn)品定價(jià)，獲得預(yù)先的風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償準(zhǔn)備，實(shí)行多樣化經(jīng)營以分散風(fēng)險(xiǎn)。

在強(qiáng)調(diào)企業(yè)自身對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范、管理的同時(shí)，應(yīng)注意到跨越國界的投資畢竟涉及到兩個(gè)主權(quán)國家，僅憑企業(yè)的一己之力難以完全有效地控制各種特殊風(fēng)險(xiǎn)，需要投資者母國提供外在的法律保障與政策支持，即從外在層面上幫助企業(yè)防范、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。在這一方面我國目前還存在諸多不足，相關(guān)法律制度亟需完善。

(一)我國海外投資立法的現(xiàn)狀與不足

“無論是同紛繁多樣的吸引外資的法律法規(guī)相比，還是同蓬勃發(fā)展的海外投資的發(fā)展速度和規(guī)模相比，我國的海外投資立法工作都明顯滯后，甚至在許多方面還是一片空白，管理上無法可依的現(xiàn)

象還沒從根本上得到扼制?！蔽覈Ｍ馔顿Y立法的不足主要體現(xiàn)在以下兩方面：

1國內(nèi)立法滯后。為了對(duì)境外投資活動(dòng)進(jìn)行管理，我國自20世紀(jì)80年代開始，至今已經(jīng)頒布了一系列法規(guī)。這些法規(guī)對(duì)于規(guī)范我國的境外投資活動(dòng)發(fā)揮了重要作用，但也存在著明顯不足。

首先，就立法層級(jí)而言，目前我國還沒有一部統(tǒng)一的海外投資法，大量存在的是國務(wù)院及其他主管部門制定的行政法規(guī)和部門規(guī)章，效力位階相對(duì)較低。

其次，就立法主體和立法權(quán)分配而言，海外投資立法在主體和立法權(quán)分配上較為混亂。目前涉及海外直接投資的規(guī)范性文件由國家發(fā)改委、商務(wù)部、財(cái)政部、國家外匯管理局、國有資產(chǎn)管理局、中國銀行等各部門分別制定，法律文件頒布機(jī)關(guān)多，文件散亂，時(shí)限和效力各不相同，造成了法律規(guī)范上的不統(tǒng)一、不協(xié)調(diào)。

再次，就實(shí)施效果而言，由于沒有統(tǒng)一的立法，也沒有統(tǒng)一的海外直接投資的管理部門，發(fā)改委、商務(wù)部、財(cái)政部、國有資產(chǎn)管理局均擁有相應(yīng)的管理權(quán)，客觀上造成了宏觀調(diào)控不力，多頭管理或管理空白的弊端，在實(shí)踐中出現(xiàn)海外企業(yè)受多重主管，審批程序繁瑣，期限冗長的現(xiàn)象。

2海外投資保險(xiǎn)制度有待完善。海外投資保險(xiǎn)制度是資本輸出國政府對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)，提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后，若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，致投資者遭受損失，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。海外投資保險(xiǎn)作為一種政府保證，濫觴于美國，目前已為多數(shù)國家所采用。

我國自2002年底才開始海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，由中國出口信用保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)承保。由于我國海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)剛起步，處于摸索階段，中國出口信用保險(xiǎn)公司目前的業(yè)務(wù)仍以出口信用保險(xiǎn)為主，海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)尚未全面展開。而且該公司的投保指南也規(guī)定得較為籠統(tǒng)，可操作性不強(qiáng)。

從我國目前的海外投資保險(xiǎn)制度的規(guī)定來看，存在著保險(xiǎn)制度模式不合理、對(duì)投保項(xiàng)目的審批與承保機(jī)構(gòu)未能合理區(qū)分、投保人范圍界定不科學(xué)等問題，而且我國法律中缺少對(duì)代位求償權(quán)的規(guī)定，使得保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)行使代位求償權(quán)時(shí)，在國內(nèi)法層面缺少明確的運(yùn)行依據(jù)。

(二)完善我國海外投資企業(yè)法律保障的對(duì)策建議

針對(duì)海外投資企業(yè)面臨的特殊風(fēng)險(xiǎn)與現(xiàn)行立法的不足，我國可從以下幾個(gè)方面努力海外投資立法，以加強(qiáng)對(duì)海外投資企業(yè)的法律保障與政策支持。

1制定統(tǒng)一的《海外投資法》。為改變目前我國關(guān)于海外投資的規(guī)范性文件效力位階較低、各自為政的局面，應(yīng)盡快制定統(tǒng)一的《海外投資法》。作為我國海外投資基本法，該法應(yīng)總攬全局，對(duì)海外投資理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行及時(shí)的概括和總結(jié)，從宏觀上對(duì)海外投資的發(fā)展及其他相關(guān)立法作出導(dǎo)向性規(guī)定。

2構(gòu)建完善的海外投資保險(xiǎn)制度。我國應(yīng)盡快構(gòu)建完善的海外投資保險(xiǎn)制度，為海外投資者所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供保障。首先，我國應(yīng)在現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大投保者的范圍，具有我國國籍的自然人、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織以及根據(jù)資本控制原則絕大部分資本為我國國民所控制的外國法人或其他組織，均應(yīng)成為合格的投資者。其次，我國在考慮承保機(jī)構(gòu)的設(shè)置時(shí)，應(yīng)采用審批機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)經(jīng)營機(jī)構(gòu)相分離的制度，以便實(shí)現(xiàn)相互協(xié)調(diào)的高效益操作。再次，應(yīng)在保險(xiǎn)合同及國內(nèi)立法中明確規(guī)定保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的代位權(quán)，確保代位權(quán)行使具有合同及國內(nèi)法依據(jù)。

3提供必要的政策支持。為了促進(jìn)我國境外直接投資良好健康發(fā)展，解決企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)和困難，應(yīng)進(jìn)一步加大政策支持力度。首先，我國應(yīng)加強(qiáng)對(duì)投資情報(bào)的提供，可通過國家駐外使領(lǐng)館所設(shè)立的經(jīng)濟(jì)、商業(yè)情報(bào)中心以及行政機(jī)關(guān)設(shè)立的海外投資市場信息服務(wù)中心等，向海外投資者提供東道國的投資情報(bào)與信息。其次，國家應(yīng)盡快出臺(tái)和完善的社會(huì)化公共管理和服務(wù)體系，主要包括相關(guān)安全的等級(jí)評(píng)估、預(yù)警和應(yīng)對(duì)預(yù)案等貿(mào)易促進(jìn)和保護(hù)體系等。再次，我國應(yīng)加大政策性金融支持力度，簡化中資企業(yè)在海外發(fā)展業(yè)務(wù)和籌集資金的法規(guī)和手續(xù)，使海外投資企業(yè)可以比較便利地從我國各家銀行的海外機(jī)構(gòu)獲得貸款，同時(shí)政府可為企業(yè)提供援外貸款、各種政府互惠貸款等支持，對(duì)符合境外投資鼓勵(lì)條件的企業(yè)，可以給予購匯支持，促使這些企業(yè)擴(kuò)大境外投資。

正如英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家約翰·鄧寧所言，決定一個(gè)國家對(duì)外投資數(shù)量的不單有經(jīng)濟(jì)發(fā)展、市場機(jī)制和科技水平等因素，還取決于法律體系、政治經(jīng)濟(jì)制度和政府經(jīng)濟(jì)政策。我國如能積極采取上述法律對(duì)策，必將促進(jìn)海外直接投資快速平穩(wěn)地發(fā)展，從容度過此次金融危機(jī)。

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責(zé)任編輯：舒生