淺析馳名商標(biāo)的淡化和反淡化保護(hù)

李冠美

摘要馳名商標(biāo)因具有極高的商業(yè)價值而受到越來越多的侵害,商標(biāo)的淡化就是一種主要的表現(xiàn)形式,本文從馳名商標(biāo)淡化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和表現(xiàn)形式等方面簡要分析了反淡化保護(hù)的重要性和應(yīng)對措施。

關(guān)鍵詞馳名商標(biāo)淡化反淡化

中圖分類號:D923.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-065-01

馳名商標(biāo)是企業(yè)重要的無形資產(chǎn),因為具有突出的表彰商品或服務(wù)的卓越品質(zhì)與良好信譽的功能,有著極大的商業(yè)價值,已成為商家逐鹿的對象。馳名商標(biāo)淡化行為是一種對馳名商標(biāo)的間接侵害行業(yè),具有很大的社會危害性。很多國家都把淡化商標(biāo)作為一種商標(biāo)侵權(quán)來加以立法禁止,如美國、日本、歐盟等國家。2001年第二次修訂后的《中華人民共和國商標(biāo)法》首次將商標(biāo)淡化理論以立法形式確定,但對商標(biāo)淡化界定不完整。在經(jīng)濟(jì)全球化和一體化的浪潮中,世界馳名商標(biāo)品牌源源不斷地涌進(jìn)中國,我們一方面必須遵循共同的游戲規(guī)則,另一方面又要發(fā)展民族經(jīng)濟(jì),培育自己的品牌。因此,盡快研究馳名商標(biāo)的淡化及其反淡化保護(hù)問題,完善馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)的理論體系和法律制度就更具有緊迫的理論意義和現(xiàn)實意義。

一、淡化馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

結(jié)合我國目前的商標(biāo)淡化案件的司法實踐,認(rèn)定某一行為是否構(gòu)成馳名商標(biāo)的淡化應(yīng)考慮以下幾方面的標(biāo)準(zhǔn),即淡化行為的發(fā)生、損害后果、以及行為人的主觀上的過錯推定。

(一)行為人實施了淡化馳名商標(biāo)的行為

行為人實施的是對馳名商標(biāo)的淡化。對商標(biāo)淡化行為人來說,沒有多少知名度的商標(biāo),并不值得行為人實施淡化行為,所以從我國的實際出發(fā),將淡化限定于馳名商標(biāo)更符合實際,也更具有操作性。因為商標(biāo)是否有知名度是個事實問題,但無論是商標(biāo)的“知名”、“馳名”還是“享有聲譽”的認(rèn)定都是主觀性非常強(qiáng)的工作,事實上,迄今為止,也沒有任何一個國家的法律對商標(biāo)知名度的認(rèn)定給予一個具有操作性的標(biāo)準(zhǔn)。

對他人馳名商標(biāo)的淡化使用,主要是指使用與他人的馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo),并且這種相似或相同能引起消費者對兩者的主觀聯(lián)想。如果使用的不是與馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo),則不能構(gòu)成馳名商標(biāo)淡化。

(二)淡化行為產(chǎn)生的損害后果和過錯推定責(zé)任

馳名商標(biāo)淡化作為侵害商標(biāo)權(quán)的一種形態(tài),它并不要求行為人的行為必須對馳名商標(biāo)己經(jīng)造成實際的淡化為要件。認(rèn)定淡化行為應(yīng)該采取可能淡化標(biāo)準(zhǔn)。因為馳名商標(biāo)淡化行為的損害是無形的,是間接地、逐漸削弱馳名商標(biāo)的識別性,是種較難被商標(biāo)權(quán)人察覺的商標(biāo)侵權(quán)行為,具有隱蔽性。同時,淡化行為是對馳名商標(biāo)內(nèi)在價值慢慢侵蝕的過程,在這個過程中,馳名商標(biāo)對消費者的吸引力慢慢被削弱,對商標(biāo)價值的損害也是一個漸進(jìn)的過程,它的損害后果在短時間內(nèi)難以體現(xiàn),并且馳名商標(biāo)受淡化行為侵害的損失難以量化,這使得商標(biāo)權(quán)人在要求賠償損失時會遇到很大的困難。

淡化行為所侵害的是馳名商標(biāo)所有權(quán)人的合法利益,對其認(rèn)定應(yīng)采用過錯推定責(zé)任。淡化行為人不能證明自己沒有過錯,則應(yīng)推定其有過錯,并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)

的民事責(zé)任。馳名商標(biāo)淡化行為人的過錯形式主要為故意,如將他人的馳名商標(biāo)作為自己企業(yè)名稱的組成部分、將他人的馳名商標(biāo)作為域名使用、將他人的馳名商標(biāo)作為商品的裝潢使用等淡化行為本身就已經(jīng)是行為人故意的證明。馳名商標(biāo)作為人的智力活動的結(jié)果,具有顯著的創(chuàng)造性和很高的知名度,雖然在理論上不能排除與他人的創(chuàng)造性思維內(nèi)容一致的偶然現(xiàn)象,但是馳名商標(biāo)為公眾熟知,并且注冊的馳名商標(biāo)必須經(jīng)一定的行政程序產(chǎn)生,并被公示,因此,其他生產(chǎn)者或經(jīng)營者稍加注意即可避免相同使用。從行為人負(fù)有的不侵犯他人商標(biāo)權(quán)的一般注意義務(wù)出發(fā),從其具體行為規(guī)范性的約束,可以看出對淡化行為采用過錯推定責(zé)任更加公平合理。

二、淡化馳名商標(biāo)的表現(xiàn)形式

淡化馳名商標(biāo)的表現(xiàn)形式主要有弱化、丑化、退化。第一,弱化指本來只與特定商品或服務(wù)聯(lián)系的商標(biāo)由于被用在其他商品或服務(wù)上,從而降低了該商標(biāo)的絕對顯著性,模糊了該商標(biāo)與商品或服務(wù)間的唯一聯(lián)系;第二是丑化,指將馳名商標(biāo)使用在不道德或非法的內(nèi)容下,或?qū)⒏邫n商品的商標(biāo)使用在低檔或大眾商品上。如將香水的商標(biāo)用于殺蟲劑或咖啡的商標(biāo)用于廁所清潔劑上。第三是退化,指由于使用不當(dāng),商標(biāo)演變?yōu)樯唐返耐ㄓ妹Q而失去識別功能。這種情況在實踐中相當(dāng)常見。阿司匹林,五糧液,二鍋頭,尼龍等都是由于商標(biāo)所有人保護(hù)不當(dāng)而使其退化成商品的通用名。

三、馳名商標(biāo)反淡化應(yīng)對措施及建議

面對多種形式的馳名商標(biāo)淡化行為,必須建立起嚴(yán)密的反淡化系統(tǒng)來應(yīng)對,主要的措施和建議如下:

(一)要建立起防御商標(biāo)制度

“防御商標(biāo)是同一所有人將與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),在非類似商品上分別申請注冊并經(jīng)核準(zhǔn)的商標(biāo),以防止他人在不同類別的商品上使用其商標(biāo)?！弊苑烙虡?biāo)主要目的在于防止他人使用或注冊馳名商標(biāo)的行為對自己的核心商標(biāo)構(gòu)成威脅或造成損害,這樣可使馳名商標(biāo)所有人為自己的商標(biāo)建立了一道嚴(yán)密的外圍防衛(wèi)體系,有效防止淡化。

(二)嚴(yán)格反淡化執(zhí)法,加大打擊力度

馳名商標(biāo)淡化對權(quán)利人造成的損害是巨大的,為維護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)利,應(yīng)在加強(qiáng)立法的基礎(chǔ)上,完善相關(guān)執(zhí)法和司法制度,健全執(zhí)法隊伍的組織建設(shè),明確其基本職能,以保證嚴(yán)格執(zhí)法,審理及時,措施得力,以防止商標(biāo)淡化行為的繼續(xù)。

(三)作為企業(yè),應(yīng)該制定整體的商標(biāo)戰(zhàn)略

先要認(rèn)識到商標(biāo)作為無形資產(chǎn)的重要性;其次對商標(biāo)要有長遠(yuǎn)規(guī)劃,以適應(yīng)經(jīng)營項目及產(chǎn)業(yè)結(jié)果的擴(kuò)大和調(diào)整;最后制定商標(biāo)策略。培養(yǎng)員工的知識產(chǎn)權(quán)意識,委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)對商標(biāo)的運作進(jìn)行實時監(jiān)測,條件成熟時申請注冊馳名商標(biāo),擴(kuò)大保護(hù)范圍。