淺析固定總價合同風險

陳澤高 王 智

摘要固定總價合同是固定價格合同中的一種,指的是合同總價格在合同約定的風險范圍內(nèi)不可以調(diào)整的合同,但不是說完全不能調(diào)整的,在合同約定的風險范圍內(nèi)還是允許調(diào)整的,掌握了這一點對于本文我們提到降低合同風險是非常重要的。

關鍵詞固定總價合同風險

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A

首先我們要明確固定總價合同相比其它的有什么特點,值得施工單位和業(yè)主大量采用。固定總價合同的特點業(yè)內(nèi)一般認為有三點:

(1)采用了固定總價合同的工程造價利于結算。這是因為合同的總價是固定的,只要發(fā)包方(即業(yè)主)沒有改變合同約定的施工內(nèi)容,那么訂立合同時價格條款就是合同雙方進行結算的價格依據(jù)?？梢允沟冒l(fā)包方節(jié)約大量的計量、核價的工作,減少合同雙方因工程結算常常出現(xiàn)的價格爭議,簡便了工程結算的工作量和結算程序。

(2)采用了固定總價合同后,合同中價與量的風險主要是由承包商承擔。這樣的風險分配對于承包商來說是承攬工程所要面臨的首要的風險。這是因為固定總價合同對承包商而言,一經(jīng)訂立就要承擔計價和計量的風險。計價的風險包括在投標時的詢價失誤,合同履行過程中因為價格上漲帶來的市場風險(當然也有低價的獲利)。在簽訂固定總價合同時,承包商只能通過業(yè)主提供的施工圖紙和說明自己計算工程量,再依據(jù)申報的綜合單價得出合同總價。在這一過程中就存在著風險:發(fā)包方提供的工程量清單只是提供給承包商用來作為投標報價的參考,但是一旦出現(xiàn)工程計算量的錯誤時,對于承包商而言就是風險的由頭。這也是投標時,承包商為了承攬工程不得不承擔的風險。

(3)采用了固定總價合同將導致承包商索賠機會下降。這是發(fā)包方喜歡采用這一合同的主要原因,它可以使發(fā)包方掌握主動,對工程造價控制在自己的預算之內(nèi)。主要是因為發(fā)包方往往在合同中約定,只有發(fā)包方變更設計或增減工程量才可以調(diào)整該合同的價款,這直接導致承包商借口工程量增減索賠的機會大大的減少。

結合實踐,我們發(fā)現(xiàn),固定總價合同要預防的風險主要有以下幾個方面的內(nèi)容:

首先,就是工程量的增加導致的風險。這是因為承包商進行投標時常常會遇到工程投標時間太短,不能夠在投標報價前對施工圖紙進行精確計算獲得準確的工程量。只得依據(jù)發(fā)包方提供的清單進行報價,等于無條件承認了招標文件內(nèi)所有的工程內(nèi)容,那么當清單與實際施工時的工程量、單價發(fā)生誤差時,承包方卻不能進行更改或索賠,也就是產(chǎn)生漏算、少算的風險全由承包方自行承擔。

其次,就是材料價格發(fā)生變動所產(chǎn)生的風險。在固定總價合同中,無論材料市場如何潮起潮落,最后的材料價格所帶來的風險都必須由承包方來承擔。

最后就是工程承包范圍約定不清導致的風險。固定總價合同中的固定價格是由工程合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎決定的。如果發(fā)生合同承包范圍以外的工程才可以要求追加合同價款。正因為如此,雙方對于合同承包范圍的界定就必須十分的清楚,但事實恰恰相反,在實踐中,合同雙方的約定要么過于簡單要么約定不明,導致的結果就是損失只能由施工企業(yè)來承擔。

明白了固定總價合同存在的風險,那么我們就能夠有的放矢的采取防范和應對措施。作為承包方要了解國家出臺的防范風險的相關政策:如國家城鄉(xiāng)建設部和國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局聯(lián)合發(fā)布的《建設工程工程量清單計價規(guī)范》(2008年7月9日)的第4.1.9條就規(guī)定“采用工程量清算計價的工程建設項目,應在招標或合同中明確風險內(nèi)容以及范圍(幅度),不得采取無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定風險內(nèi)容及其范圍(幅度)?！奔暗?.7.6條規(guī)定“若施工期間市場價格變動超過一定幅度時,應按合同約定調(diào)整工程價款;合同沒有約定或約定不明確的,應按升級或行業(yè)建設主管部門或其授權的工程造價管理機構的規(guī)定調(diào)整?！鼻耙粭l款為風險定下了合理的范圍,后一條款則規(guī)定了合同范圍以及發(fā)生爭端的救濟方式。

但是上面的《建設工程工程量清單計價規(guī)范》的規(guī)范只是政府的指導意見,不具有法律的強制力,最終還得合同雙方來進行規(guī)避風險。具體對于承包方而言需要注意的有下面幾點:

要注意從承攬工程時就了解發(fā)包人的資信,特別是對發(fā)包人的注冊資金情況、資質(zhì)、資信、不良記錄等方面進行調(diào)查,謹防固定總價合同的詐騙發(fā)生。在投標過程中不能夠以時間緊為由放松對圖紙與清單的計算。同時還要注意到“風險內(nèi)容與范圍(幅度)”,要時刻記住這是一份固定總價合同,是在約定的范圍內(nèi)才是固定的。還可以在合同中規(guī)定特別條款,明確當出現(xiàn)工程量變更或施工圖紙與工程量清單不一致時的處理方法,在施工同時則要加強結算管理,采取分段結算管理能夠減少最后結算壓力,及時收取工程款。

通過分析了固定總價合同及其風險,我們就能更好的在實踐中靈活運用所掌握的合同的相關知識,為社會創(chuàng)造更多財富。