可口可樂(lè)收購(gòu)匯源：壟斷之辯

李繼民

商務(wù)部給出的理由過(guò)于簡(jiǎn)單而又顯得不夠?qū)I(yè)，這是本次反壟斷司法實(shí)踐中一個(gè)最大的遺憾。

3月18日，商務(wù)部正式宣布，根據(jù)中國(guó)的《反壟斷法》，禁止美國(guó)可口可樂(lè)公司(以下簡(jiǎn)稱可口可樂(lè))收購(gòu)中國(guó)匯源果汁集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱匯源果汁)。據(jù)悉，這是《反壟斷法》自去年8月1日實(shí)施以來(lái)首個(gè)未獲通過(guò)的案例。

3月24日，商務(wù)部發(fā)言人姚堅(jiān)向媒體披露，“市場(chǎng)進(jìn)入問(wèn)題是反壟斷審查中必須回答的問(wèn)題，是嚴(yán)肅的競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，這與所謂民族品牌問(wèn)題完全是兩個(gè)概念。因此，匯源是不是民族品牌不是反壟斷審查需要考慮的因素，與商務(wù)部禁止此項(xiàng)收購(gòu)無(wú)關(guān)?！?/p>

早在2008年9月，可口可樂(lè)與匯源果汁曾聯(lián)合發(fā)布公告，稱前者將以179.2億港元的價(jià)格收購(gòu)后者發(fā)行在外的所有股份。公告前，在香港上市的匯源果汁股票價(jià)格為每股4.14元，而可口可樂(lè)的出價(jià)則相當(dāng)于每股12.2元，溢價(jià)達(dá)到1.95倍，可口可樂(lè)對(duì)收購(gòu)匯源果汁志在必得的決心可見(jiàn)一斑。

由于是迄今為止外資公司在中國(guó)最大的一次收購(gòu)要約，且有較高的收購(gòu)溢價(jià)，消息一經(jīng)發(fā)布就吸引了足夠的公眾注意力，網(wǎng)絡(luò)上更是對(duì)匯源果汁是否當(dāng)賣發(fā)起了激烈的爭(zhēng)論。網(wǎng)絡(luò)調(diào)查結(jié)果顯示，壓倒性的聲音反對(duì)匯源被外資收購(gòu)，理由主要是從保護(hù)“民族品牌”的角度展開(kāi)，至于是否可能會(huì)造成壟斷，則是公眾考慮較少的問(wèn)題。其間，為了減少針對(duì)收購(gòu)交易的輿論壓力，匯源果汁的創(chuàng)力、人兼大股東朱新禮以“企業(yè)要當(dāng)兒養(yǎng)，但也要當(dāng)豬賣”這一著名言論來(lái)“答謝”公眾的過(guò)度關(guān)注，由此也不難看出匯源果汁對(duì)達(dá)成此項(xiàng)交易的渴望程度。

然而，此項(xiàng)收購(gòu)能否順利實(shí)現(xiàn)，則取決于它能否通過(guò)商務(wù)部依據(jù)2008年8月1日生效的《反壟斷法》對(duì)其進(jìn)行的反壟斷審查。按照有關(guān)規(guī)定，商務(wù)部須在2009年3月20日以前給出審查意見(jiàn)。

2009年3月18日，商務(wù)部正式對(duì)外宣布，否決了可口可樂(lè)收購(gòu)匯源果汁的申請(qǐng)，并給出三條理由：第一，如果收購(gòu)成功，可口可樂(lè)有能力把其在碳酸飲料行業(yè)的支配地位傳導(dǎo)到果汁行業(yè)。第二，如果收購(gòu)成功，可口可樂(lè)對(duì)果汁市場(chǎng)的控制力會(huì)明顯增強(qiáng)，使其他企業(yè)沒(méi)有能力再進(jìn)入這個(gè)市場(chǎng)。第三，如果收購(gòu)成功，會(huì)擠壓國(guó)內(nèi)中小企業(yè)的生存空間，抑制國(guó)內(nèi)其他企業(yè)參與果汁市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。

由于反壟斷的司法實(shí)踐在各國(guó)都普遍存在著較大爭(zhēng)議，千差萬(wàn)別的各行各業(yè)也很難用劃一的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)裁定多高的市場(chǎng)集中度或什么樣的市場(chǎng)行為就構(gòu)成了毫無(wú)爭(zhēng)議的壟斷。而本案涉及到的是反壟斷實(shí)踐極少涉及的競(jìng)爭(zhēng)或者潛在競(jìng)爭(zhēng)較為明顯的飲料行業(yè)，但同時(shí)又是在中國(guó)的碳酸飲料和純果汁飲料兩個(gè)細(xì)分市場(chǎng)里的“領(lǐng)頭羊”之間的并購(gòu)，因此在本案中，無(wú)論商務(wù)部給出何種判決結(jié)果，都不會(huì)太出乎公眾的預(yù)料，但與判決結(jié)果相對(duì)應(yīng)的判決理由的充分性、合理性以及判決程序完備性等方面卻顯得尤為重要。

遺憾的是，商務(wù)部給出的三條理由都顯得似是而非，經(jīng)不住仔細(xì)推敲。而且可能會(huì)令商務(wù)部尷尬的是，如果上述理由成立，那商務(wù)部接下來(lái)應(yīng)該做的就是針對(duì)可口可樂(lè)中國(guó)公司提起反壟斷訴訟，因?yàn)橐陨媳硎鲋邪岛那疤崾强煽诳蓸?lè)已經(jīng)在碳酸飲料行業(yè)獲得了支配地位，從而使得其他企業(yè)沒(méi)有能力再進(jìn)入這個(gè)市場(chǎng)，也已經(jīng)抑制了其他企業(yè)參與碳酸飲料市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。這在事實(shí)上已經(jīng)認(rèn)定，可口可樂(lè)在中國(guó)的碳酸飲料市場(chǎng)上是一個(gè)壟斷者，因?yàn)闆](méi)有這個(gè)前提，也就無(wú)法得到收購(gòu)成功后，可口可樂(lè)會(huì)在果汁市場(chǎng)成為壟斷者的這一結(jié)論。

可以說(shuō)，由于商務(wù)部給出的理由過(guò)于簡(jiǎn)單而又顯得不夠?qū)I(yè)，從而也就顯得不夠權(quán)威，這是本次反壟斷司法實(shí)踐中一個(gè)最大的遺憾。另一個(gè)重要的遺憾是，對(duì)于這樣一個(gè)有較多空前紀(jì)錄且備受矚目的收購(gòu)案，商務(wù)部在審查和裁決意見(jiàn)形成的過(guò)程中，竟然沒(méi)有采用召開(kāi)類似聽(tīng)證會(huì)這樣公開(kāi)、透明的信息和意見(jiàn)搜集平臺(tái)或機(jī)制，從而使得在程序上顯得不夠完備。上述兩個(gè)遺憾，使得我國(guó)《反壟斷法》生效后裁決的首個(gè)重要并購(gòu)案例，沒(méi)能獲得寶貴的標(biāo)桿價(jià)值和意義。

原本可口可樂(lè)與匯源果汁的并購(gòu)是你情我愿的事，并不關(guān)乎民族尊嚴(yán)和國(guó)家安危，但是在此之前，蘇泊爾、南孚電池、中華牙膏等大批民族品牌被外資并購(gòu)，每次收購(gòu)中都遭遇大量的公眾反對(duì)。此次可口可樂(lè)匯源果汁收購(gòu)案中，也有超過(guò)80％的被調(diào)查者以保護(hù)民族品牌為由加以反對(duì)，并祭起反對(duì)壟斷的大旗，以致收購(gòu)方不得不就此向中國(guó)商務(wù)部遞交反壟斷申請(qǐng)。而且，自傳出可口可樂(lè)將收購(gòu)匯源果汁的消息后，朱新禮就面對(duì)著部分公眾稱其“賣國(guó)”的輿論壓力。盡管商務(wù)部部長(zhǎng)陳德銘在3月22日指出，匯源果汁從法律意義上來(lái)說(shuō)，是一個(gè)在開(kāi)曼群島注冊(cè)的外國(guó)公司，所以，該收購(gòu)案只是兩個(gè)外國(guó)公司之間的兼并，只涉及到中國(guó)對(duì)這兩個(gè)企業(yè)在中國(guó)銷售產(chǎn)品的經(jīng)營(yíng)集中度的審核問(wèn)題。該消息發(fā)布后，坊間對(duì)匯源果汁突然變身外企有諸多輿論，但權(quán)衡之下，公眾仍愿將其視為民族品牌和中國(guó)企業(yè)。

類似案例中，我們不難發(fā)現(xiàn)，中國(guó)部分公眾有典型的民族品牌情結(jié)，將商業(yè)行為情感化；將國(guó)外品牌在國(guó)內(nèi)的成功與強(qiáng)勢(shì)看做是掠奪或者剝削，將技術(shù)問(wèn)題道德化。而實(shí)際上，這兩種傾向都不利于我國(guó)更好地融入到無(wú)法阻擋的經(jīng)濟(jì)全球化的潮流中去，也不利于在我國(guó)建立起良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的商業(yè)文明。跨國(guó)公司的并購(gòu)是一種純粹的商業(yè)行為，是出于自身擴(kuò)張或求生的需要，雖然買賣雙方都有各自的戰(zhàn)略目標(biāo)，但誰(shuí)都不會(huì)把民族情緒和政治陰謀牽扯進(jìn)來(lái)。而在理性消費(fèi)者眼中，品牌也應(yīng)該只有好壞之分或者是否值得信賴之分，不應(yīng)當(dāng)有“民族”和“非民族”之分，任何企業(yè)或者品牌，只有在法律的約束下'在遵從商業(yè)法則和商業(yè)道德的基礎(chǔ)上，以滿足消費(fèi)者需求為商業(yè)行為的最終歸宿，才能得到消費(fèi)者的認(rèn)同，不管是“民族品牌”還是“外國(guó)品牌”。

也許，早在2008年9月6日，朱新禮第一次回應(yīng)可口可樂(lè)收購(gòu)匯源果汁事件時(shí)說(shuō)的，“我認(rèn)為我們要有底氣，要把它看成就是一個(gè)商業(yè)行為，不要打上太多的民族色彩，中國(guó)現(xiàn)在是開(kāi)放的時(shí)代，開(kāi)放才能發(fā)展。在開(kāi)放的今天，我們更應(yīng)該有開(kāi)放的姿態(tài)去做這個(gè)事?！比缃?，可借以使我們的民族品牌情結(jié)得以釋懷。