關(guān)于我國證券無紙化立法的幾點思考

范　健

摘 要：我國早已在證券市場實行了證券無紙化，但《證券法》卻未充分體現(xiàn)這一重大變革，導(dǎo)致證券市場中的許多問題都缺乏必要的法律規(guī)制。因此，確實有必要認真考慮就我國證券無紙化進行立法。在證券無紙化的立法模式、指導(dǎo)思想及無紙化方式等問題上，都應(yīng)立足于我國證券法體系的全面梳理。在證券投資者的證券權(quán)益確認及法律維護機制方面，我國也應(yīng)超越西方國家的一般規(guī)定而作合理設(shè)計。

關(guān)鍵詞：證券無紙化；立法模式；指導(dǎo)思想；證券無紙化方式；保護機制

中圖分類號：DF.433 文獻標識碼：A 文章編號：0257-5833(2009)03-0098-06

作者簡介：范 健，南京大學(xué)法學(xué)院教授 (江蘇 南京 210093)

一、證券無紙化的立法需求

早期的證券均表現(xiàn)為實物券，在發(fā)行時需要制作成實物券形式，并實際交付給投資者由投資者占有。在證券交易中，無記名證券需要將證券實際交付給受讓人，記名證券還需在發(fā)行人或其代理人維護的登記簿冊中進行過戶登記。因此，早期的證券交易存在手續(xù)繁瑣的證券移轉(zhuǎn)與變更登記的問題，導(dǎo)致交易效率極為低下。隨著證券交易數(shù)量的急劇擴大，這種原始的證券交易方式已無法適應(yīng)時代發(fā)展的需要。于是，1967-1970 年在美國華爾街爆發(fā)了歷史上著名的“文件危機”(“paperwork crunch”)。為了應(yīng)對“文件危機”，美國證券市場發(fā)展出了使證券“非移動化”(immobilization)的證券集中存管制度。該項制度逐漸成為各國證券市場普遍采行的制度。為此，各國普遍建立了中央證券存管機構(gòu)(central securities depository，CSD)，并依托該機構(gòu)，使證券“非移動化”程度得以提升。

通過證券“非移動化”，紙質(zhì)證券所帶來的交易過程中繁瑣的移轉(zhuǎn)占有與過戶登記等程序已被基本消除，從而大大提高了證券交易的效率。不過，憑借間接持有體系所實現(xiàn)的證券“非移動化”仍無法消除證券發(fā)行過程中的實際交付程序，并且在投資者將其持有的證券托管給證券商后，因其喪失了名義所有人的身份，其證券資產(chǎn)安全存在相當大的隱患。因此，證券投資者存在直接持有證券的內(nèi)在需求。而隨著計算機信息技術(shù)的發(fā)展，無須將證券托管于證券商，同樣可通過證券賬戶的即時記錄、變更與維護，實現(xiàn)證券“非移動化”。這就是許多國家在以間接持有系統(tǒng)為基本方式的背景下所發(fā)展出來的直接持有系統(tǒng)(direct registration system，DRS)。在此系統(tǒng)下，除了在證券發(fā)行階段仍存在實物券外，徹底的證券“非移動化”已接近于證券無紙化(securities dematerialization)的功能。

在證券“非移動化”的基礎(chǔ)上，實物券已逐漸失去了其原有價值，完全可以由電子化的證券賬戶記錄來表彰證券權(quán)利。因此，為進一步提高證券發(fā)行與交易的效率，許多國家和地區(qū)都在傳統(tǒng)有紙化證券市場體系之外建立了無紙化證券市場體系，有的國家還徹底實現(xiàn)了證券無紙化。例如，截至2007年5月，美國證券托管結(jié)算公司(the depository trust & clearing corporation ，DTCC)下屬的美國存管信托公司(the depository trust company，DTC)所存管的紙質(zhì)證券已下降到270萬份，與2001年的670萬份相比已下降了60%(注：Michael Bellini，Dematerialization Makes Steady Gains，http：//www.dtcc.com/news/newsletters/dtcc/2007/jun/dematerialization_gains.php，2008-10-18。)。日本證券存管中心(the Japan securities depository center，Jasdec)在其2007年度報告中稱，日本將實行證券無紙化變革。盡管日本尚未確定證券無紙化的日期，但市場參與者預(yù)計應(yīng)在2009年1月完成該項任務(wù)(注：Judith Inosanto，Jasdec Leads Education Effort on Dematerialization，http：//www.dtcc.com/news/newsletters/dtcc/2008/feb/jasdec.php，2008-10-18。)。法國早在1984年就廢除了紙質(zhì)證券。比利時2005年1月14日的法律即規(guī)定，記名證券將逐步廢止。從2008年1月1日起，紙質(zhì)證券即在該國消失，原有紙質(zhì)證券自動轉(zhuǎn)換為無紙化證券。南非在2007年1月2日完成了證券無紙化工作。從2009年1月1日起，尼日利亞也開始實行完全的證券無紙化。

與傳統(tǒng)的有紙化證券市場相比，證券無紙化已帶來了許多法律層面的挑戰(zhàn)，迫切需要在立法上進行相應(yīng)回應(yīng)。例如，在證券無紙化條件下，投資者對其所持證券已徹底無法實際控制，其證券權(quán)益演變成為對其證券賬戶的支配權(quán)，因而投資者對證券的權(quán)利已超出了物權(quán)法及合同法的一般范疇。再如，在證券無紙化條件下，是否有必要繼續(xù)維持在有紙化時代形成的投資者與證券登記結(jié)算機構(gòu)之間的法律關(guān)系，從妥善保護投資者合法權(quán)益的角度來說，實際上已不無疑問。諸如此類的問題確實構(gòu)成了對傳統(tǒng)證券法的挑戰(zhàn)。這就迫使我們不得不認真思考，我們究竟應(yīng)怎樣展開證券無紙化立法?

我國證券市場建立時間還不長，但因發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢，已徹底實現(xiàn)了證券無紙化。不過，與證券市場實踐相比，我國《證券法》及相關(guān)法規(guī)并未適應(yīng)這一重大變革作出相應(yīng)變革，導(dǎo)致證券市場中的許多問題都缺乏必要的法律規(guī)制。因此，鑒于一些西方國家在進行證券無紙化實踐時幾乎同步推行了證券無紙化立法，我國法學(xué)界及證券實務(wù)部門也在積極推動該項立法(注：葉林：《積極推進證券無紙化的立法進程》，《人民法院報》2008年5月13日。)。不過，在擁有發(fā)達的證券市場體系的西方國家，證券無紙化進程才剛剛開始，基于證券市場實踐的立法需求可能還不及我國具體與強烈，因而我國應(yīng)主要立足于我國證券市場實踐的立法需求而探索證券無紙化立法問題。

二、證券無紙化的立法模式

(一)證券法立法模式的特征與趨勢

在證券法的立法模式方面，現(xiàn)代社會已有越來越多的國家制定了形式意義上的證券法。但在該立法例中，又存在立法名稱及立法模式上的差異。多數(shù)國家將證券法與證券交易法合并制定，也有少數(shù)國家分別針對證券發(fā)行與證券交易制定證券法與證券交易法，如美國《1933年證券法》、《1934年證券交易法》。隨著金融商品及交易方式的不斷創(chuàng)新，一些國家還采取了涵括有價證券與其他金融商品交易的立法模式，如英國1986年《金融服務(wù)法》(Financial Services Act)、日本2007年《金融商品交易法》(注：日本《證券交易法》僅僅規(guī)制公司債、股票、國債等有價證券。但隨著世界經(jīng)濟的飛速發(fā)展，金融商品的種類日益增多。因此，日本立法機關(guān)于2007年將《證券交易法》修改為《金融商品交易法》，將大部分的金融商品進行一攬子、整合性的規(guī)范，以便對相關(guān)投資者進行一體保護。)。總的來說，在當今世界，不制定形式意義上的證券法的國家和地區(qū)已逐漸減少，采取制定形式意義上的證券法立法例則成為一種主導(dǎo)方向與發(fā)展趨勢。

由于證券法律關(guān)系極為復(fù)雜，僅由某一部或兩部形式意義上的證券法顯然無法調(diào)整紛繁復(fù)雜且處于迅速變動之中的證券法律關(guān)系，因而現(xiàn)代各國無一例外地都以由各種規(guī)范性文件構(gòu)成的實質(zhì)意義上的證券法作為調(diào)整證券法律關(guān)系的規(guī)范體系(注：范健、王建文：《證券法》，法律出版社2007年版，第34-35頁。)。

(二)我國證券法立法現(xiàn)狀與問題

我國證券市場是在《證券法》制定前發(fā)展起來的。因此，在證券領(lǐng)域一般法規(guī)缺失的情況下，我國證券市場長期處于較為混亂的狀態(tài)，并不斷爆發(fā)出各種危機。而各地方法規(guī)及不同行政法規(guī)及部門規(guī)章之間并不統(tǒng)一，導(dǎo)致執(zhí)法尺度不一并存在大量漏洞。面對這些情況，七屆全國人大常委會提出要制定《證券交易法》，以加強對證券市場的管理。1992年7月，正式成立《證券交易法》起草組。但遲至1998年12月29日才于九屆全國人大常委會第6次會議表決通過了新中國第一部《證券法》。在《證券法》實施后，隨著經(jīng)濟和金融體制改革的不斷深化以及國際經(jīng)濟、金融環(huán)境的變化，作為“新興加轉(zhuǎn)軌”市場的中國證券市場已發(fā)生了巨大的變化，在證券發(fā)行、交易和證券監(jiān)管中出現(xiàn)了許多新情況、新問題，證券法已經(jīng)不能適應(yīng)新形勢發(fā)展的客觀需要。2003年6月16日，全國人大常委會將《證券法》修改納入當年立法計劃。2005年10月27日，《證券法》修訂案獲得三審?fù)ㄟ^，并于2006年1月1日起施行。至此，圍繞《公司法》修訂的諸多爭議暫時塵埃落定。

2005年《證券法》修訂的指導(dǎo)思想是，既有利于推進資本市場穩(wěn)定健康發(fā)展，又有利于防范風(fēng)險，保障資本市場運作的安全，同時加強對廣大投資者合法權(quán)益的保護。修訂的內(nèi)容非常豐富，涉及證券發(fā)行、證券上市、證券交易、證券登記結(jié)算、投資者保護、市場監(jiān)管等各個方面，因而使我國《證券法》實現(xiàn)了較大發(fā)展。除了形式意義上的《證券法》外，我國實質(zhì)意義上的證券法還包括《公司法》中的相關(guān)證券規(guī)范，尤其是數(shù)量龐大的證券行政法規(guī)與部門規(guī)章。不過，由于2005年《證券法》、《公司法》及相關(guān)規(guī)范均建立在傳統(tǒng)證券有紙化的基礎(chǔ)之上，并未充分體現(xiàn)證券無紙化的立法要求。

(三)證券無紙化立法模式選擇

如上所述，證券法是由各種規(guī)范性文件構(gòu)成的實質(zhì)意義上的證券法作為調(diào)整證券法律關(guān)系的規(guī)范體系。而證券無紙化因超越了傳統(tǒng)證券市場的一般運行方式，在相關(guān)法律制度上必須作相應(yīng)創(chuàng)新。因此，各國大多以特別法形式制定證券無紙化法。例如，1995年，英國制定了《證券無紙化法》(Un-certificated Securities Regulations)，并于2001年對該法作了修訂。日本分別于2001年、2004年制定了《關(guān)于無紙化公司債過戶的法令》和《關(guān)于為實現(xiàn)股票等交易結(jié)算合理化而對<關(guān)于無紙化公司債過戶的法令>進行修改的法令》，并于2003年制定了《中央證券存管機構(gòu)及電子過戶法》。1994年修改后的美國《統(tǒng)一商法典》第八章對證券無紙化問題作了專章規(guī)定。此外，德國《中央證券存管和簿記交付法》、印度《證券存管和取得法》、埃及《中央證券存管和登記法》、冰島《存管法》均對證券無紙化作了專門的規(guī)定(注：吳國舫、顧軍鋒：《證券無紙化立法之必要性及路徑選擇》，《人民法院報》2008年5月13日。)。

為解決證券無紙化的立法問題，中國證監(jiān)會已將制定證券無紙化法列入工作計劃，并力爭推動其列入第十一屆全國人大常委會立法規(guī)劃(注：全國人大代表、中國證監(jiān)會市場監(jiān)管部副主任歐陽澤華在向2008年全國人代會所提議案中建議，應(yīng)盡快制定證券無紙化法。中國證監(jiān)會法律部有關(guān)負責人年初也表示，今年將著手進行證券無紙化立法準備工作，爭取年內(nèi)取得進展。參見本報兩會報道組《制定證券無紙化法迫在眉睫》，《上海證券報》2008年3月18日。)。對此，中國證監(jiān)會市場監(jiān)管部副主任歐陽澤華先生認為，由于證券無紙化立法涉及證券交易市場的許多個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，涉及整個證券登記結(jié)算系統(tǒng)，亟需解決的法律問題非常多，如果修改證券法，無論是并入《證券法》第七章還是單設(shè)一章，都容易在篇幅上與其他章節(jié)不相匹配；而且一些規(guī)范內(nèi)容涉及基本的民事權(quán)利義務(wù)，更宜在總則中規(guī)定或者在各章節(jié)中都予以體現(xiàn)，這不僅增加了法律修改的工作量，而且也會影響證券無紙化法律規(guī)范自身的內(nèi)在邏輯(注：王曉雁：《證券市場早已全面無紙化但相關(guān)法律滯后 歐陽澤華代表建議制定證券無紙化法迫在眉睫》，《法制日報》2008年3月12日。)。這就涉及證券無紙化立法模式的選擇問題。事實上，是否應(yīng)制定單獨的證券無紙化法，還是應(yīng)當慎重考慮，畢竟這屬于證券法的有機組成部分，如果能夠融入《證券法》中就應(yīng)盡量融入進去。從證券無紙化立法所涉及的主要問題來看，通過修改現(xiàn)行《證券法》，分別在總則與第三章、第五章中補充相關(guān)內(nèi)容。當然，鑒于我國立法實踐中明顯具有針對具體問題單獨立法的“慣例”，制定獨立的證券無紙化法也未嘗不可。

三、證券無紙化立法的指導(dǎo)思想

各國(地區(qū))證券法均以促進本國經(jīng)濟健康發(fā)展與保護證券投資者利益為主要立法宗旨。對此，雖然兩大法系國家和地區(qū)大多不在立法中作明確規(guī)定，但其立法精神及規(guī)范體系都表現(xiàn)出這一立法宗旨。《日本證券交易法》、中國臺灣地區(qū)《證券交易法》則均在第1條作出明確規(guī)定。如中國臺灣地區(qū)《證券交易法》第1條規(guī)定：“為發(fā)展國民經(jīng)濟，并保障投資，特制定本法?！蔽覈灿凇蹲C券法》第1條明確規(guī)定：“為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，制定本法?！痹撘?guī)定即為我國《證券法》的立法宗旨(或稱立法目的)。這一立法宗旨的形成與確立，是我國證券市場的地位、作用及實踐經(jīng)驗在證券立法方面的綜合體現(xiàn)。因此，所謂證券法的宗旨與作用實際上是從不同角度所作表述。據(jù)此，我國《證券法》的宗旨與作用表現(xiàn)為以下三個方面：(1)規(guī)范證券發(fā)行和交易行為；(2)保護投資者的合法權(quán)益；(3)促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。

證券法強調(diào)保護投資者的合法權(quán)益，并不意味著忽視對其他證券市場參與主體合法權(quán)益的保護。證券法既要確保企業(yè)獲得穩(wěn)定的融資渠道，也要確保證券中介機構(gòu)的合法權(quán)益，否則證券市場都無法得到健康發(fā)展，從而投資者合法權(quán)益的保護也就成了空談。因此，證券法必須兼顧證券市場各方參與者的利益，不能將某一主體作為唯一的保護對象。但在此前提之下，又必須堅持對證券投資者利益給予特別保護。有學(xué)者甚至將保護投資者的合法權(quán)益稱為證券法的最終目的(注：[日]河本一郎、大武泰南：《證券交易法概論》(第四版)，侯水平譯，法律出版社2001年版，第4頁。)。首先，證券投資是專業(yè)性投資活動，需要投資者具備很高的經(jīng)濟預(yù)測和分析能力，但廣大投資者事實上不可能具備，因而其投資行為客觀上存在較大的風(fēng)險。其次，證券市場存在突出的信息不對稱問題，證券投資者難以獲得完整和準確的信息。再次，證券交易規(guī)則具有特殊性，而一般投資者對此并不熟悉，因而在其投資時很容易被誤導(dǎo)，從而使投資風(fēng)險放大。最后，在證券市場中，證券發(fā)行人、專業(yè)服務(wù)機構(gòu)及機構(gòu)投資者始終處于強勢地位，廣大中小投資者則處于弱勢地位，因而需要特別保護投資者尤其是公眾投資者的合法權(quán)益。當然，投資者權(quán)益保護必須適度，否則會導(dǎo)致對證券市場的損害(注：葉林主編：《證券法教程》，法律出版社2005年版，第44-49頁。)。

盡管我國證券監(jiān)管部門多管齊下保護投資者權(quán)益，并取得了一定的成效，但侵害投資者權(quán)益的案例仍時有發(fā)生。實踐中，有些上市公司沒有充分進行信息披露，使投資者無法獲得真實全面的信息，從而難以作出正確的投資決策。有些上市公司法人治理結(jié)構(gòu)不完善，無視對投資者的回報，阻擾投資者依法行使各項權(quán)利。因制度缺陷，實踐中大量侵害投資者合法權(quán)益的行為沒有受到應(yīng)有的制裁，利益受損的投資者無法獲得賠償。這些問題的存在，說明我國保護投資者合法權(quán)益工作任重而道遠。證券侵權(quán)行為難以獲得司法救濟固然有多種原因，但我國舊《證券法》相關(guān)規(guī)范的缺陷無疑為重要原因。由于投資者保護的內(nèi)容涉及證券市場的方方面面，因此需要在從公司立法、刑事立法、民事立法、證券立法等多方面滲入投資者保護的內(nèi)容，并使之密切結(jié)合、融為一體。然而，我國舊《證券法》主要側(cè)重于行政責任、刑事責任的規(guī)定，而對侵害投資者合法權(quán)益的民事責任的條款則嚴重欠缺。在該法中僅第63條、207條涉及到證券民事賠償，但由于條款過于原則，可操作性不強，導(dǎo)致權(quán)益受到侵犯的中小投資者很難獲得賠償。因此，對投資者權(quán)益保護也一度形成了難以逾越的法律瓶頸。2005年《證券法》終于對此作了完善，并使證券民事賠償制度得以確立。雖然該法未專門設(shè)立一章規(guī)定投資者權(quán)益保護，但投資者權(quán)益保護的立法宗旨滲透于整部《證券法》中，主要體現(xiàn)在以下四個方面：(1)明確規(guī)定建立證券投資者保護基金，筑起了一道投資者權(quán)益保護的安全網(wǎng)；(2)確保投資者交易結(jié)算資金和證券的安全，禁止任何單位和個人非法挪用；(3)強化了信息披露制度，明確規(guī)定了違反信息披露義務(wù)的民事責任，進一步確保了投資者的知情權(quán)；(4)強化了民事責任在保護投資者權(quán)益方面的積極作用。

在證券無紙化條件下，尤其應(yīng)強調(diào)對投資者權(quán)益的保護。證券無紙化無疑有利于提高證券發(fā)行與交易效率、降低發(fā)行與交易成本，從而有利于促進證券市場的發(fā)展。但在證券無紙化條件下，投資者卻因據(jù)以表彰證券權(quán)利的實物券的缺失，而使其權(quán)利更易受到侵害。盡管這一問題在較為徹底的證券“非移動化”體系下也同樣存在，但證券無紙化條件下則更為嚴重，因為后者使投資者徹底失去了持有實物券的機會。更為重要的是，除了證券發(fā)行時存在實物券外，證券“非移動化”體系已與證券無紙化基本相同，并且相關(guān)制度仍處于變革之中。因此，證券無紙化條件下投資者權(quán)益保護問題必須超越證券“非移動化”體系下的法律保護機制，而應(yīng)立足于投資者權(quán)益保護的內(nèi)在需要進行全新的制度設(shè)計。在此方面，前文所述的證券賬戶的性質(zhì)、投資者與證券登記結(jié)算機構(gòu)之間的法律關(guān)系等問題的妥善解決，就需要立足于投資者權(quán)益保護進行制度設(shè)計。

四、證券無紙化方式的立法選擇

世界主要證券市場推行證券無紙化的方式主要有：(1)發(fā)行、登記、存管實行強制性全面無紙化；(2)以實物券方式發(fā)行，但如果進行證券托管，登記機構(gòu)或者存管機構(gòu)必須將送存的證券統(tǒng)一以無紙化方式進行登記、托管；(3)證券發(fā)行時實物券、無紙化并行，但實物券存管后的交易必須無紙化；(4)發(fā)行、托管均實行無紙化、實物券并行，發(fā)行人、投資者、中央證券登記結(jié)算機構(gòu)可以選擇(注：姚滿：《無紙化證券權(quán)益問題研究》，中國政法大學(xué)2006年碩士學(xué)位論文，第3頁。)。近年來，已有越來越多的國家和地區(qū)在非強制性或局部性無紙化的基礎(chǔ)上開始強制性推行全面的證券無紙化，即發(fā)行、登記、存管實行強制性全面無紙化。

從1991年5月開始，上海證券交易所向股民回收紙質(zhì)股票，并開始試運行無紙化證券交易系統(tǒng)。1991年10月，興業(yè)房產(chǎn)(600603.SH)發(fā)行時，要在上海的證券印刷廠印制股票，上交所對此堅決抵制，以不予上市為“要挾”，終于使無紙化證券的模式得以堅持下來(注：強紀英：《從“老八股”到無紙化》，《上海證券報》2004 年 11 月 27 日。)。伴隨著無紙化證券的推出，交易所充分借鑒海外證券市場的最新技術(shù)成果，迅速實現(xiàn)了交易和結(jié)算的集中化和電子化，并在清算中普遍采取凈額交收方式，建立了相應(yīng)的交易制度和結(jié)算制度(注：鄧麗：《投資者在證券集中交易法律關(guān)系中的地位與風(fēng)險》，中國政法大學(xué)2006年博士學(xué)位論文，第20頁。)。到上世紀90年代中期，我國已在證券交易市場完全實現(xiàn)了無紙化。由此，我國成為這一領(lǐng)域為數(shù)不多的完全無紙化的國家之一。

但我們應(yīng)思考的是，為何英國、美國等發(fā)達證券市場未能實現(xiàn)徹底的證券無紙化，而我國卻能夠輕易做到?事實上，我們不能簡單地以后發(fā)優(yōu)勢加以解釋，還應(yīng)認真思考，是否應(yīng)賦予證券投資者在特定情況下獲得實物券的權(quán)利?當然，這就需要研究證券無紙化條件下證券投資者權(quán)益的保障機制，如果能夠在證券無紙化條件下給予投資者證券資產(chǎn)與資金安全的充分保障，也完全可以實現(xiàn)徹底的無紙化。這一點，或許可將銀行存款作為類比。在當今世界，多數(shù)人除了持有小額現(xiàn)金外，其他現(xiàn)金均以電子化的方式存儲或支付。但當我們發(fā)現(xiàn)銀行可能存在信用危機或自認為持有實物貨幣才最安全時，人們可隨時實現(xiàn)。這就說明，證券無紙化條件下是否應(yīng)賦予個別投資者選擇持有實物券的權(quán)利確實值得深思。尤其是對于非上市公司，其所發(fā)行的股票是否同樣需要采用無紙化形式，則因與證券交易效率無涉，更應(yīng)立足于投資者權(quán)益保護作出合理的判斷與取舍。

五、無紙化證券權(quán)屬的確認與保護機制

證券無紙化法被稱為證券法領(lǐng)域的物權(quán)法，可見其具有證券無紙化條件下證券權(quán)屬的確認與保護法律規(guī)范的作用。

在證券無紙化條件下，投資者所持有的證券已喪失了物理形態(tài)，而僅以證券賬戶中的數(shù)據(jù)予以表彰。這就意味著，證券作為特殊動產(chǎn)，其公示與交付方式已超越了物權(quán)法的規(guī)定。隨著證券集中存管制度的確立，如今世界各國證券市場都確立了證券登記制度，從而使證券登記機構(gòu)關(guān)于證券賬戶的記載成為確認投資者權(quán)利的主要形式。由此，證券賬戶作為證券權(quán)益歸集中心的法律性質(zhì)應(yīng)予明確。例如，在新股發(fā)行階段，如果證券賬戶被人盜用但未對證券盜用，固然構(gòu)成了對投資者權(quán)益的侵害，但在現(xiàn)有法律框架下，卻難以有效維護投資者的合法權(quán)益。這種對證券賬戶的支配權(quán)或控制權(quán)確實不能按物權(quán)法一般原理加以解釋，而應(yīng)將其作為一種證券法上的特殊證券權(quán)益予以特殊規(guī)制。

在證券無紙化條件下，投資者的證券極易被盜用，而投資者若未密切關(guān)注其賬戶記錄，則很難被發(fā)現(xiàn)。這就需要登記結(jié)算機構(gòu)承擔一定的證券賬戶監(jiān)管與維護職責，確保投資者的權(quán)益不被證券公司及其工作人員侵害。為此，就有必要認真考慮究竟是否應(yīng)確認證券投資者與證券登記結(jié)算機構(gòu)之間的證券存管法律關(guān)系，從而使后者負有對前者所持證券賬戶的保管義務(wù)。實際上我國《證券法》并未否認證券投資者與證券登記結(jié)算機構(gòu)可形成證券存管法律關(guān)系，只不過2006年《證券登記結(jié)算管理辦法》出于保護證券登記結(jié)算機構(gòu)的目的而將證券存管法律關(guān)系限定于證券登記結(jié)算機構(gòu)與證券公司之間。

除了投資者與證券登記結(jié)算機構(gòu)之間的法律關(guān)系界定外，我國證券無紙化立法還應(yīng)對投資者與證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)與證券公司、證券公司與證券交易結(jié)算資金托管銀行之間的法律關(guān)系作明確界定，從而妥善保護投資者的證券資產(chǎn)安全與證券交易結(jié)算資金安全。這些問題在現(xiàn)有《證券法》中未能得到有效解決，相關(guān)規(guī)定不夠明確，而中國證監(jiān)會發(fā)布的相關(guān)規(guī)定雖就此作了一定程度的界定，但基于其部門立法的天然缺陷，往往未能設(shè)置充分的保護證券投資者權(quán)益的法律機制。

(責任編輯：劉迎霜)