淺析共同過失犯罪適用中存在的問題

摘 要:在司法實踐中，由二人以上的過失行為所構(gòu)成的共同犯罪屢見不鮮，它的社會危害性要大于單獨的過失犯罪。在司法實踐中對共同過失犯罪適用的問題還存在一定分歧，對此類問題進(jìn)行探討，具有較大的現(xiàn)實意義。

關(guān)鍵詞:共同過失犯罪;過失教唆犯;過失幫助犯

文章編號:978-7-80712-402-3(2009)03-033-02

在司法實踐中，由二人以上的過失行為所構(gòu)成的共同犯罪屢見不鮮，它的社會危害性要大于單獨過失犯罪，司法人員也不可避免地要根據(jù)每個行為人的過失行為對危害結(jié)果所產(chǎn)生的作用來確定他們的刑事責(zé)任問題。雖然我國《刑法》總則中并未對共同過失犯罪做出規(guī)定，但最高院的相關(guān)《解釋》卻對共同過失犯罪做了立法承認(rèn)。2000年最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事案件具體應(yīng)用若干問題的解釋》第5條第2款規(guī)定:“交通肇事后，單位主管人員、機動車輛所有人或機動車輛承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處?！钡?條規(guī)定:“單位主管人員、機動車輛所有人或機動車輛承包人指使、強令他人違章駕駛造成重大交通事故，具有本解釋第二條規(guī)定情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰?！?/p>

目前，在司法實踐中對共同過失犯罪的適用還存在一定問題，需要予以澄清。

一、共同過失犯罪中各行為人行為性質(zhì)的認(rèn)定問題

對于共同過失犯罪行為人的成立范圍，各國學(xué)者有著不同的認(rèn)識。對于成立共同正犯，也即共同過失犯罪的實行犯，肯定共同過失犯罪的幾乎都認(rèn)可;而對于共同過失犯是否包括教唆犯和幫助犯，學(xué)界有非常大的爭議。

肯定說認(rèn)為，過失教唆犯和過失幫助犯作為共同過失犯罪同樣能夠成立。如有日本學(xué)者指出:“刑法第61條及62條并沒有要求教唆幫助須出自故意，所以，沒有理由否定過失的共犯?！盵1]這種觀點認(rèn)為，所謂的過失教唆犯是指過失地引起他人實施過失犯罪的情況。同樣，也有學(xué)者否定教唆犯和幫助犯的存在。如泉二新熊就認(rèn)為:“教唆者，須認(rèn)識因自己之行為使被教唆者發(fā)生特定犯罪之意思而至于實行，是為教唆犯之故意。無此故意，教唆犯即不成立，是則因自己之過失，偶然惹起他人之犯意或者過失者，不得即曰之為教唆?！?[2]這種觀點認(rèn)為，共同過失犯僅僅包括實行犯。另有學(xué)者認(rèn)為，共同過失犯罪分為:“過失實行犯、過失幫助犯和過失教唆犯?！?[3]對于共同過失實行犯，也即共同過失正犯，這里不多做討論，以下，對過失教唆犯和過失幫助犯進(jìn)行界定。

筆者認(rèn)為，過失教唆犯是存在的。有學(xué)者主張，教唆的含義，是故意的心態(tài)。這本身與過失相矛盾，如此便陷入了邏輯矛盾之中。根據(jù)中文的意思:“教唆是指引誘指使他人做壞事?！惫P者認(rèn)為，教唆確有故意的含義在其中，而這種故意僅僅是指對不良行為的故意?！皦氖隆笨梢允欠缸镄袨?，可以是違法行為，甚至可以認(rèn)為是違背道德與倫理的行為。在我國刑法中，可以作為犯罪構(gòu)成要件的主觀心態(tài)去進(jìn)行評價的“故意”是故意的進(jìn)行犯罪。所以，從這一角度出發(fā)，在共同故意犯罪中的教唆，是教唆實施犯罪行為，只要被教唆人的行為構(gòu)成犯罪，教唆人就符合了教唆犯的要求。而在共同過失共犯中的過失教唆，是故意的引誘、唆使對方去做壞事。這種壞事并不是犯罪，而被教唆人去實施了這一不良行為時，只有過失的造成了危害后果的發(fā)生，需要進(jìn)行刑法評價時，這種過失教唆才成為犯罪。典型案例是，甲強令乙超速行駛，致丙死亡。乙超速行駛的過失違法行為造成了過失犯罪的法律后果，從而構(gòu)成犯罪，評價甲的教唆行為才成為必要。那么假定，甲強令乙超速行駛，未發(fā)生任何事故，甲只是一違法故意，不構(gòu)成犯罪。我們依然可以認(rèn)為他在教唆乙違法。再行假定，甲強令乙開車撞死丙，這時甲的行為才是我們予以刑法評價的教唆。由此，過失教唆犯并無邏輯矛盾，是完全可行的。

而對于過失幫助犯，同樣有肯定與否定之爭。所謂過失幫助犯，是指過失的助成他人犯罪的情形。有學(xué)者認(rèn)為，幫助在漢語中是指替人出力、出主意或給人物質(zhì)上、精神上的支持。構(gòu)成幫助犯，須對他人實施犯罪有意識。這時，也與過失相矛盾。關(guān)于這點，筆者認(rèn)為與前述過失教唆一樣，過失幫助犯實際是故意的實施了一個幫助行為，這個幫助行為本身并無犯罪性，卻過失的促成了他人過失犯罪。如候國云教授所舉例:“幾個農(nóng)民到一座山上去打眼放炮，路過一個山腰石，某甲指著路邊一塊大石提議打賭，誰把大石滾下山甲請誰喝酒。某乙應(yīng)允。某丙為某乙出了一個省力的主意——用鋼釬撬。某丁把鋼釬借給乙。乙拿鋼釬一撬，大石滾下山去，結(jié)果砸斷了山下一婦女的右腿，致終身殘廢?！痹谶@里，丙丁就是過失幫助犯。筆者認(rèn)為，幫助本身是故意，但這里的故意僅僅是對自然行為的故意，并非刑法中主觀心態(tài)，即是指有意識的實施犯罪的故意。過失，卻是刑法中對于犯罪所持的疏忽大意或過于自信的心態(tài)。即行為人有意識的幫助他人實施一非犯罪行為，卻過失的促成了他人過失犯罪的構(gòu)成。這樣，過失是刑法角度的心態(tài)，故意是對自然行為的心態(tài)，二者并不矛盾。并且，筆者認(rèn)為，從原因力上分析，因不知他人的行為有危害結(jié)果發(fā)生的危險而提供了幫助，客觀上促成了他人造成危害結(jié)果危險的現(xiàn)實化。盡管這一幫助行為對危害結(jié)果發(fā)生的原因力較小，但不能否定其原因力。對于某些過失助成他人犯罪，情節(jié)嚴(yán)重或造成嚴(yán)重后果的，完全有進(jìn)行懲罰的理論基礎(chǔ)。同時，對前述案件中的丙丁，否認(rèn)過失幫助犯的存在，也就取消了追究他們刑事責(zé)任的根據(jù)，放縱了犯罪，違背公平正義的理念。于是肯定并懲罰過失幫助犯也就有了現(xiàn)實需要。

其次， 有學(xué)者認(rèn)為承認(rèn)過失教唆、過失幫助有違刑法的謙抑性。刑法正向非犯罪化和輕刑化的方向發(fā)展，將過失教唆行為和過失幫助行為納入共同過失犯罪中，會擴(kuò)大刑法打擊的范圍，造成過失犯罪處罰的擴(kuò)大化。筆者認(rèn)為，承認(rèn)過失教唆與過失幫助，確實擴(kuò)大了刑罰處罰的范圍，但這種擴(kuò)大是必要的。如同上述案例，對于強令司機乙超速行駛的甲，在發(fā)生交通事故后，只處罰乙而不追究甲的責(zé)任，顯失公平。因為在這種情況下，乙可以引用“期待可能性”來進(jìn)行辯護(hù)，這樣就可能導(dǎo)致輕縱犯罪，并為類似甲的行為人找到開脫的借口。而對于是否會造成刑罰的濫用與重刑，筆者認(rèn)為這種擔(dān)心多余。首先，我國刑法對于過失犯罪，都以危害結(jié)果的發(fā)生為要件，只有具備極大的社會危害性，才予以追究。這本身就為過失犯罪設(shè)定了一個范圍，而過失教唆在這一范圍中再行確定;其次，我國《刑法》第13條“但書”規(guī)定，給予法官一定的自由裁量權(quán)，將情節(jié)顯著輕微，危害不大的過失幫助犯、過失教唆犯排除在犯罪概念之外，這樣便只對少部分危害極其嚴(yán)重的過失教唆犯、過失幫助犯予以處罰。承認(rèn)過失教唆犯、過失幫助犯，主要是為懲罰情節(jié)嚴(yán)重的達(dá)到刑法處罰程度的過失教唆犯、過失幫助犯設(shè)定理論、法律上的依據(jù)，是為避免放縱真正的犯罪人而作的理論、立法完善，并非擴(kuò)大處罰范圍。

二、過失共同犯罪與共同過失犯罪的區(qū)別

長期以來，都有學(xué)者將共同過失犯罪與過失共同犯罪混為一談，認(rèn)為共同過失犯罪即過失共同犯罪。稱謂本身并無任何不同，因而概念使用上也沒有進(jìn)行區(qū)分的必要。也有學(xué)者將二者區(qū)別，如馮軍教授提出:“過失共同犯罪是過失的共同犯罪，它是共同犯罪的形態(tài)之一，共同過失犯罪是過失的同時犯罪或先后犯罪，它是單獨犯罪的形態(tài)之一?！?[4]筆者在這里所論述的共同過失犯罪類似馮軍教授所論的“過失共同犯罪”。筆者認(rèn)為共同過失犯罪是出于共同的過失導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的犯罪形態(tài)，而過失共同犯罪是過失的同時或先后發(fā)生，共同促成了某一危害結(jié)果的犯罪形態(tài)。基于此，筆者作出以下區(qū)別:

(1)共同過失犯罪是二人以上的行為人負(fù)有防止危害結(jié)果發(fā)生的共同注意義務(wù)，由于全體行為人的共同不注意，以致危害結(jié)果發(fā)生一種共同犯罪形態(tài)。而過失共同犯罪是指二人或二人以上的過失行為在客觀上相互作用，共同導(dǎo)致某一危害發(fā)生的犯罪形態(tài)，它實際上是一過失的竟合。

(2)共同過失犯罪要求以共同的注意義務(wù)為前提，而過失共同犯罪則是若干個獨立的義務(wù)。對共同注意義務(wù)的違反是構(gòu)成共同過失犯罪的條件。

(3)共同過失犯罪有過失的意思聯(lián)絡(luò)。當(dāng)然，如前所述，這種意思聯(lián)絡(luò)是一自然的意思，而非犯罪的意思。如甲乙各自過失的給丙服下不足以致命的毒藥，兩種藥互相作用導(dǎo)致了丙的死亡。甲乙之間就沒有這種過失的意思聯(lián)絡(luò)，而是各自獨立的成立過失犯罪，是一種過失的竟合。

參考文獻(xiàn):

[1][日]木村龜二主編.刑法學(xué)詞典[M].顧肖容、鄭樹國等譯校.上海翻譯出版公司，1991:367.

[2][日]泉二新熊.日本刑法論[M].日文版第40版:653.轉(zhuǎn)引自陰建峰.論共同過失犯罪[J].山東公安?？茖W(xué)校學(xué)報，2001(3).

[3]侯國云.過失犯罪論[M].北京人民出版社，1993:201.

[4]馮軍.論過失共同犯罪[A].高銘暄，趙秉志主編.新中國刑法五十年(下冊)[C].中國方正出版社2000:1546.

(責(zé)任編輯:韓慧玲)