析商業(yè)秘密保護(hù)與相關(guān)權(quán)利的沖突與平衡

[摘 要] 商業(yè)秘密的法律保護(hù)在世界許多國家已經(jīng)形成了較為完善的體系，我國關(guān)于商業(yè)秘密的法律雖然立法起步較晚，但已初步建立起商業(yè)秘密的保護(hù)制度.在依法對商業(yè)秘密保護(hù)的同時(shí)，不免會與一些相關(guān)權(quán)利發(fā)生沖突，本文就商業(yè)秘密保護(hù)與相關(guān)權(quán)利的沖突與平衡的一些問題加以探討，著重討論競業(yè)禁止與勞動(dòng)權(quán)的沖突、經(jīng)營者商業(yè)秘密權(quán)與消費(fèi)者知情權(quán)的沖突，并在起沖突中提出相關(guān)建議予以平衡。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 競業(yè)禁制制度 消費(fèi)者知情權(quán) 沖突 平衡

一、商業(yè)秘密的認(rèn)定

我國對商業(yè)秘密界定為：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的設(shè)計(jì)資料、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略等技術(shù)信息”。其中，不為公眾所知悉是指該信息具有可確定的可用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢。權(quán)利人采取保密措施。包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

二、我國商業(yè)秘密保護(hù)立法現(xiàn)狀

商業(yè)秘密在我國法律中經(jīng)歷了一個(gè)從無到有、保護(hù)范圍從窄到寬、保護(hù)力度從弱到強(qiáng)的過程。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的逐步確立，國家立法機(jī)關(guān)也加強(qiáng)了保護(hù)商業(yè)秘密的立法工作。由于我國采用以競爭法為主體的立法模式，對商業(yè)秘密的保護(hù)主要體現(xiàn)在一些單行法律、法規(guī)中。到目前為止，我國直接對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的單行法律主要有以下幾種：

1.《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定。2.《勞動(dòng)法》它保護(hù)商業(yè)秘密的最大特點(diǎn)是規(guī)定將保守用人單位的商業(yè)秘密作為勞動(dòng)約定條款之一。事實(shí)上這是由法律直接規(guī)定了合理競業(yè)禁止制度。3.《合同法》它將合同對方當(dāng)事人保守商業(yè)秘密的義務(wù)法定化，通過規(guī)定合同當(dāng)事人對商業(yè)秘密的保密責(zé)任，實(shí)現(xiàn)對商業(yè)秘密的保護(hù)。4.《刑法》中規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪。

三、商業(yè)秘密保護(hù)與相關(guān)權(quán)利的沖突

1.與勞動(dòng)權(quán)的沖突

競業(yè)禁止的制度：它是指雇主和雇員約定雇員在職期間或離職后一段時(shí)間，在一定的地域范圍內(nèi)，不得從事與原雇主相競爭的行業(yè)或經(jīng)營的協(xié)議。競業(yè)禁止制度與自由擇業(yè)權(quán)的沖突：競業(yè)禁止制度在各國實(shí)踐中逐漸成為一種流行的商業(yè)秘密保護(hù)手段并為許多國家的法律所確認(rèn)。但它與雇員的勞動(dòng)權(quán)的沖突卻并沒有減弱，畢竟競業(yè)禁止是一種限制自由擇業(yè)權(quán)的行為，涉及到職工的“生存”問題，因此各國均對此加以限制：歐盟規(guī)定競業(yè)禁止期限一般為兩年，最長不能超過5年，而且限制的應(yīng)當(dāng)是員工的擇業(yè)權(quán)，而非就業(yè)權(quán)。換句話說，如果遵守競業(yè)禁止將導(dǎo)致職工無法就業(yè)，則這種限制是非法的，無效的； 加拿大也對約定競業(yè)禁止加以限制，即原則上保護(hù)職工的擇業(yè)自主權(quán)，只有在例外的情況下才允許制訂競業(yè)禁止條款。我國在這方面的立法雖稱不上系統(tǒng)、詳盡，但基本原則與各發(fā)達(dá)國家是一致的。

2.與消費(fèi)者知情權(quán)的沖突

（1)立法價(jià)值的沖突。消費(fèi)者知情權(quán)是保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的需要，是消費(fèi)交易過程中對處于弱勢地位的消費(fèi)者以特殊保護(hù)，體現(xiàn)的是現(xiàn)代民、商法保護(hù)弱者的價(jià)值理念。而商業(yè)秘密權(quán)則是在平等基礎(chǔ)上保護(hù)經(jīng)營者的競爭優(yōu)勢，體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)條件下的公平和效率。

（2)立法理念的沖突。公開理念是消費(fèi)者知情權(quán)的核心，消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)客觀上要求經(jīng)營者提供全面、準(zhǔn)確、充分和及時(shí)的信息，改善消費(fèi)者在消費(fèi)活動(dòng)中的信息弱勢地位，為其正確合理的消費(fèi)決策提供信息依據(jù)，保障消費(fèi)者合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。經(jīng)營者的商業(yè)秘密的核心是保密的理念。經(jīng)營者為保有自己的競爭優(yōu)勢，在信息提供過程中勢必有所保留以獲得競爭優(yōu)勢和豐厚的經(jīng)濟(jì)利益。

（3)保護(hù)利益的沖突。消費(fèi)者個(gè)體利益與經(jīng)營者壟斷利益的沖突。消費(fèi)者權(quán)利是以經(jīng)營者和消費(fèi)者之間的不平等關(guān)系為基礎(chǔ)的，其目的在于對消費(fèi)者的弱者的地位予以補(bǔ)救。商業(yè)秘密保護(hù)從本質(zhì)上講是對具有競爭價(jià)值的商業(yè)信息的一種事實(shí)上的壟斷，是經(jīng)營者的競爭優(yōu)勢的體現(xiàn)，保護(hù)的是經(jīng)營者的壟斷利益。

（4)具體內(nèi)容上的沖突。消費(fèi)者知情權(quán)是指消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或接受服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營者提供真實(shí)的信息，如商品的價(jià)格、性能、產(chǎn)品的主要成分等有關(guān)情況。商業(yè)秘密是一種不為公眾所知的商業(yè)信息，商業(yè)秘密應(yīng)具有秘密性、價(jià)值性和保密性的內(nèi)涵特征，既包括技術(shù)信息又包括經(jīng)營信息。很明顯二者存在具體內(nèi)容上的沖突，例如產(chǎn)品的配方，一方面是消費(fèi)者知情權(quán)的對象，同時(shí)也是經(jīng)營者商業(yè)秘密的保護(hù)對象。

四、商業(yè)秘密保護(hù)與相關(guān)權(quán)利的平衡建議

1.競業(yè)禁止制度與自由擇業(yè)權(quán)的平衡建議

（1)競業(yè)禁止限制的主體范圍不宜過寬。用人單位簽訂競業(yè)禁止合同應(yīng)當(dāng)具有可保護(hù)利益。只有企業(yè)花費(fèi)大量人力、物力所開發(fā)的商業(yè)秘密、商譽(yù)、經(jīng)營效益、業(yè)務(wù)關(guān)系等，才是競業(yè)禁止的動(dòng)因。

（2)競業(yè)禁止范圍要具有一致性。限制員工所從事的行業(yè)或經(jīng)營必須與原企業(yè)中所從事的行業(yè)或經(jīng)營具有一致性，不能將競業(yè)禁止范圍擴(kuò)大到員工利用其所掌握的一般知識和技能所能從事的行業(yè)或經(jīng)營。

（3)期限要合理。競業(yè)禁止期限的長短應(yīng)與商業(yè)秘密的復(fù)雜程度、員工了解程度以及各國保護(hù)商業(yè)秘密的力度相適應(yīng)。司法實(shí)踐中，可分三種情況：①不超過三年。國外競業(yè)禁止年限最長有五年的，目前國內(nèi)基本達(dá)成最長不超過三年的共識。筆者以為，該期限是比較合理的。②在高新技術(shù)領(lǐng)域不超過一年。當(dāng)前知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代知識與技術(shù)更新節(jié)奏加快，高新技術(shù)領(lǐng)域一年就會產(chǎn)生技術(shù)與產(chǎn)品的升級換代。③在特殊情況下，競業(yè)禁止可以不受時(shí)間限制。只有勞動(dòng)者接觸到用人單位核心商業(yè)秘密，而且該秘密系用人單位重點(diǎn)保護(hù)的、具有重大利益的商業(yè)秘密，如果該秘密泄露會給用人單位造成重大損失時(shí)，用人單位才可以與勞動(dòng)者簽訂長期或終身的競業(yè)禁止合同。

（4)要給予合理的補(bǔ)償。用人單位給予勞動(dòng)者合理補(bǔ)償，是用人單位與勞動(dòng)者簽訂離職競業(yè)禁止協(xié)議生效的基本要件。一般來說，勞動(dòng)者因不能從事自己擅長專業(yè)或所熟練的工作，收入或生活質(zhì)量會不同程度降低。而用人單位會因?yàn)閯趧?dòng)者未參加該行業(yè)的勞動(dòng)或競爭，可能現(xiàn)時(shí)或潛在地從中獲取相應(yīng)的商業(yè)利益。從公平角度出發(fā)，用人單位應(yīng)當(dāng)給予勞動(dòng)者合理補(bǔ)償，以適當(dāng)彌補(bǔ)勞動(dòng)者由于不能從事合同約定的工作所造成的損失。

（5)要明確違約責(zé)任。競業(yè)禁止協(xié)議中應(yīng)明確員工的違約責(zé)任，不能搞事后“立法”，讓員工承擔(dān)漫無邊際的責(zé)任。

2.經(jīng)營者商業(yè)秘密權(quán)與消費(fèi)者知情權(quán)的平衡建議

（1)對消費(fèi)者知情權(quán)的內(nèi)容以列舉的方式加以規(guī)定。在保障消費(fèi)者知情權(quán)，賦予經(jīng)營者強(qiáng)制說明義務(wù)的基礎(chǔ)上，應(yīng)該以概括列舉的方式明確必須予以說明的事項(xiàng)，同時(shí)明確排除不需要說明涉及商業(yè)秘密的事實(shí)，但有關(guān)社會公共利益的商業(yè)秘密經(jīng)營者必須說明。在特定交易中必須說明的商業(yè)秘密，應(yīng)同時(shí)規(guī)定消費(fèi)者的保密義務(wù)。

（2)明確商業(yè)秘密的內(nèi)容。在消費(fèi)者知情權(quán)和經(jīng)營者商業(yè)秘密的協(xié)調(diào)上，商業(yè)秘密本身的保護(hù)范圍顯得尤為重要。國際公約和世界各國對商業(yè)秘密保護(hù)范圍的界定其對商業(yè)秘密含義的概括式和列舉式立法值得我們借鑒。世界知識產(chǎn)權(quán)組織公布的《反不正當(dāng)競爭法示范條款》采用了“秘密信息”這一概念。在商業(yè)秘密的界定上，僅僅局限于技術(shù)信息和經(jīng)營信息顯然是不可取的，還存在需要保護(hù)的其他信息。同時(shí)立法也應(yīng)強(qiáng)調(diào)商業(yè)秘密的無形特征和其有形載體的變化并不影響商業(yè)秘密的法律保護(hù)。

（3)發(fā)揮其他法律部門對協(xié)調(diào)消費(fèi)者知情權(quán)和經(jīng)營者商業(yè)秘密權(quán)的作用。消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)，不僅要依靠《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，同時(shí)《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《廣告法》等經(jīng)濟(jì)法律對消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)發(fā)揮著積極的作用。同時(shí)，商品質(zhì)量安全市場準(zhǔn)入制度、產(chǎn)品認(rèn)證制度等對消費(fèi)者知情權(quán)的保護(hù)和經(jīng)營者的商業(yè)秘密保護(hù)也具有一定的協(xié)調(diào)作用。

五、結(jié)束語

商業(yè)秘密已成為一個(gè)國家和企業(yè)競爭的利器，保護(hù)商業(yè)秘密已成為各國發(fā)展經(jīng)濟(jì)，維護(hù)市場秩序的必要法律措施之一。加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)，進(jìn)行專門立法已成為國際社會的主流，我們希望《商業(yè)秘密保護(hù)法》能盡快出臺，把散落于各部門法中的有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)方面的法律統(tǒng)一起來，使它們系統(tǒng)化，集中化，以推進(jìn)我國商業(yè)秘密保護(hù)事業(yè)。由于勞動(dòng)權(quán)與消費(fèi)者知情權(quán)是我們每一個(gè)公民所享有的基本權(quán)利，因此商業(yè)秘密與此兩種權(quán)利的關(guān)系與我們的生產(chǎn)生活息息相關(guān)，正確處理兩者的關(guān)系尤為重要。通過沖突找到平衡，為完善我國立法，構(gòu)建和諧社會而努力！

參考文獻(xiàn):

[1]吳漢東:知識產(chǎn)權(quán)基本問題研究.北京:中國人民大學(xué)出版社，2004

[2]周 方:論商業(yè)秘密保護(hù)立法.西安用于科技大學(xué)學(xué)報(bào)，2001，（4）:31

[3]張嚴(yán)方:消費(fèi)者保護(hù)法研究.法律出版社，2003

[4]張玉瑞:商業(yè)秘密法學(xué).中國法律出版社，1999