商標(biāo)權(quán)和企業(yè)商號沖突的法律平衡

[摘要] 市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，市場主體為了最大程度追求利益，甚至不惜犧牲他人合法權(quán)利，“傍名牌”等知識產(chǎn)權(quán)糾紛愈演愈烈，其中，商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突已經(jīng)成為知識產(chǎn)權(quán)糾紛中的熱點(diǎn)。但是調(diào)整該種沖突的法律規(guī)范卻呈現(xiàn)出層次混亂，司法操作力度不夠的特點(diǎn)。本文在分析了商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突成因以及我國立法保護(hù)現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，試圖在平衡二者沖突的法律制度構(gòu)建上找到一個平衡點(diǎn)。

[關(guān)鍵詞] 商標(biāo)權(quán) 商號 權(quán)利沖突

近年來，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，企業(yè)如雨后春筍般紛紛成立，商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的案件屢屢發(fā)生。商標(biāo)與商號是兩個不同的法律概念，受不同法律的調(diào)整。但目前我國尚無比較完整、系統(tǒng)的法律法規(guī)對此進(jìn)行調(diào)整，關(guān)于處理此類糾紛案件的規(guī)定多散見于各部門法律法規(guī)中，實(shí)踐操作性不強(qiáng)，導(dǎo)致了行政執(zhí)法及司法部門對同類案件處理的結(jié)果也不盡相同，就目前的立法狀況來看，也不能起到有效地預(yù)防作用。本文試圖在分析商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的原因基礎(chǔ)上，提出一些解決此類沖突案件的構(gòu)想，以期對此類糾紛的預(yù)防及處理起到拋磚引玉的作用。

所謂商標(biāo)權(quán)與商號的沖突，是指將他人商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)名稱中的商號登記使用，或是把與他人企業(yè)名稱中的商號相同或相近文字作為商標(biāo)注冊，從而在二者主體之間通過分別行使商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)而產(chǎn)生沖突的情形。這些權(quán)利沖突大體可以分為三類：一為將他人注冊商標(biāo)登記為自己商號；二為將他人商號注冊為自己商標(biāo)；三是當(dāng)他人注冊商標(biāo)和自己商號并非同一文字時，登記他人商標(biāo)為自己商號，并注冊他人商號為自己商標(biāo)，其中以第一種權(quán)利沖突居多。

商標(biāo)權(quán)和商號的糾紛，會給生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來嚴(yán)重的影響。首先它會誤導(dǎo)消費(fèi)者，使消費(fèi)者在購買自己喜歡的品牌商品時難以分清哪個才是自己認(rèn)可的真正的商品或服務(wù)；其次也可能會損害了經(jīng)營者的信譽(yù)，當(dāng)消費(fèi)者難以分清相同的商標(biāo)或商號是何種關(guān)系時，很容易將二者牽連思考，從而把責(zé)任都?xì)w咎于正當(dāng)?shù)慕?jīng)營者身上；最后其最終的可能會造成社會資源的浪費(fèi)，一旦司法機(jī)關(guān)對商標(biāo)或商號糾紛判決一方敗訴，并停止使用商標(biāo)或商號的裁決時，敗訴方在企業(yè)發(fā)展上所花費(fèi)的人力、物力、財(cái)力都將付諸東流，為他人作了“嫁衣裳”。這種現(xiàn)象嚴(yán)重?cái)_亂了經(jīng)濟(jì)秩序，不利于形成公平有序的市場競爭環(huán)境。因此，我們必須引起重視，尋求一條切實(shí)可行的道路保護(hù)市場主體的合法權(quán)益，建立起健康的市場經(jīng)濟(jì)競爭秩序。

一、商標(biāo)權(quán)與商號概念分析

商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者和商業(yè)服務(wù)的提供者為了使自己生產(chǎn)、經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)同其他競爭者的商品或服務(wù)區(qū)別開來而使用，由一定的文字、圖形或其組合構(gòu)成的，具有顯著特征標(biāo)志。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第三條之規(guī)定，我國商標(biāo)權(quán)的取得是根據(jù)注冊原則確定的，商標(biāo)權(quán)實(shí)際上就是指注冊商標(biāo)專用權(quán)。所謂商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)所有人依法對其注冊商標(biāo)所享有的專有權(quán)，即注冊商標(biāo)的所有人在核定使用的商品或核準(zhǔn)使用的服務(wù)上享有獨(dú)占性的使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利，該專用權(quán)一經(jīng)合法成立，商標(biāo)注冊人有權(quán)使用法律手段制止、制裁一切侵犯注冊商標(biāo)的行為，以保護(hù)自身的合法權(quán)益。商標(biāo)權(quán)具有雙重屬性，是獨(dú)占和排它權(quán)。

商號是是商事主體在經(jīng)營、服務(wù)活動中用于區(qū)別其他商事主體的特定名稱，是企業(yè)名稱的一部分。商號是商事主體人格化、特定化的表現(xiàn)形式，具有重要的識別價值，它只能以文字形態(tài)來表現(xiàn)。商號不是商業(yè)企業(yè)名稱的整體，而是其中的特定部分。

所謂商號權(quán)包括企業(yè)對其名稱及字號所享有的權(quán)利。對于它的性質(zhì)為何，學(xué)術(shù)界存有爭議，主要有人格權(quán)說、財(cái)產(chǎn)權(quán)說和雙重性質(zhì)說三大學(xué)說。筆者認(rèn)為，雙重性質(zhì)說應(yīng)該能夠較為全面地概括了商號權(quán)的性質(zhì)，即商號權(quán)兼有人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性。一方面它與商事主體的人格相連，有識別功能，具有人格權(quán)屬性；另一方面它具有使用價值，可以通過轉(zhuǎn)讓而獲益，具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性。

商號與商標(biāo)的關(guān)系極為密切，在某些情況下符合商標(biāo)法規(guī)定條件的商號也可以作為商標(biāo)注冊。如杭州的“娃哈哈”即是商標(biāo)也是商號。但是商標(biāo)和商號不屬于一個法律范疇，具有很大的不同之處，主要表現(xiàn)為以下幾個方面：首先，兩者功能不同。商標(biāo)主要是用來區(qū)別商品或服務(wù)的，必須與其所依附的某些特定商品或服務(wù)相聯(lián)系而存在。商號主要是用來區(qū)別不同的商事主體的，必須與商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營者相聯(lián)系而存在，與人身或身份聯(lián)系更緊密。一個商事主體只能擁有一個商號，但卻可以擁有許多表示不同商品或服務(wù)的商標(biāo)。其次，兩者適用法律不同。商標(biāo)權(quán)有專門的商標(biāo)法保護(hù)，有時即使在非故意侵權(quán)的情況下，商標(biāo)權(quán)人也可獲得救濟(jì)；而商號權(quán)則通常比照民法通則關(guān)于企業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)方法保護(hù)，對其保護(hù)一般限于欺騙性冒充或其他不正當(dāng)競爭的場合。

商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的共通性，即都具有一定的排他性和專有性，這個決定了同一財(cái)產(chǎn)之上不能附著有多個財(cái)產(chǎn)權(quán)，除非法律有明確規(guī)定或合同有特別約定；商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的精神屬性，因其特殊性，卻能為多個主體所占有、使用和收益。這樣的矛盾結(jié)果就使得附著其上的權(quán)利產(chǎn)生沖突成為可能，多個知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利指向同一客體的情況也時有發(fā)生，如商標(biāo)權(quán)與企業(yè)商號權(quán)的沖突。這些沖突的表現(xiàn)形式多種多樣，沖突的成因更是紛繁復(fù)雜。本文試圖對目前司法實(shí)踐中較受關(guān)注的商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突成因作簡要分析。

二、商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的原因

對于商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)而言，所謂的權(quán)利沖突就是指不同的民事主體基于相同的客體依法定程序取得的商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)之間發(fā)生的權(quán)利沖突 。具體表現(xiàn)如下：

1.商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的構(gòu)成具有相似性是權(quán)利沖突內(nèi)在原因

商標(biāo)和商號是兩個不同的概念，商標(biāo)依附特定商品而存在，從商品或服務(wù)上代表商事主體的特色；而商號必須與特定的企業(yè)聯(lián)系，從經(jīng)營的總體上代表商事主體。商號和商標(biāo)的表現(xiàn)形式有差異但都可以用文字來表現(xiàn)，所以一個商事主體的商號即可以與商標(biāo)相同，也可以不同。因此，兩者構(gòu)成要素相似。如果文字商標(biāo)和企業(yè)商號使用相同或者相近的文字，這就極易引發(fā)商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突。商標(biāo)與商號的識別功能相似。同時兩者均有承載商事主體享有的商業(yè)信譽(yù)的功能，這就導(dǎo)致公眾易將商標(biāo)、商號混同而不加區(qū)別。一旦有人惡意把他人的商標(biāo)注冊成自己的商號，或者把他人的知名商號注冊成自己的商標(biāo)，很有可能使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，也就會由此而產(chǎn)生權(quán)利沖突。可見商標(biāo)與商號構(gòu)成的相似性，為權(quán)利沖突奠定了客觀基礎(chǔ)。

2.商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)管理制度的差異是權(quán)利沖突的客觀原因

我國商標(biāo)注冊與企業(yè)名稱登記實(shí)行兩個序列分別管理的制度，對商號與商標(biāo)的管理由不同的部門管轄，并且對商號與商標(biāo)登記按級別區(qū)域進(jìn)行：商標(biāo)注冊由國家商標(biāo)局統(tǒng)一注冊；商號屬于企業(yè)名稱的登記管理范圍，企業(yè)名稱登記分別由國家與地方各級工商行政管理局分別登記。這樣的結(jié)果就使得商標(biāo)權(quán)一經(jīng)注冊，其在全國有效。但是，商號權(quán)效力范圍則有全國范圍和地方范圍之分。這樣的管理體制就在客觀上為那些惡意注冊或登記者制造了機(jī)會，從而引發(fā)了商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的沖突。

3.調(diào)整商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的現(xiàn)行法律規(guī)范的不完善是權(quán)利沖突的必然原因

調(diào)整商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的現(xiàn)行法律規(guī)范的不完善導(dǎo)致了商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)在法律地位上的不平等。商標(biāo)權(quán)已經(jīng)由我國立法機(jī)關(guān)以部門法的形式確認(rèn)了其不可替代的地位。我國商標(biāo)法明確規(guī)定商標(biāo)權(quán)人有權(quán)將侵害其注冊商標(biāo)專用權(quán)的任何行為通過法律進(jìn)行制裁。但是對于商號權(quán)，我國至今沒有制定一部獨(dú)立的法律來明確商號權(quán)或企業(yè)名稱權(quán)的法律地位，僅有國家工商局于1991年制定了一部類似于部門規(guī)章的《企業(yè)名稱登記管理辦法》。該《辦法》的法律效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于《商標(biāo)法》的。這些做法不僅與《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、等國際上的通行慣例背道而馳，同時也使得商號權(quán)處在和商標(biāo)權(quán)不平等的法律地位上。

在司法實(shí)踐中，由于我國現(xiàn)有的法律或規(guī)范均沒有對商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的法律沖突有較為明確的規(guī)定，客觀上也存在著一定的“法真空”狀態(tài)。所以，為了解決這個問題，國家工商行政管理局于1999年4月5日頒布的《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》第四條這樣進(jìn)行了規(guī)定：商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性），從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止。但是該意見規(guī)定比較抽象，怎樣對惡意注冊或者惡意登記進(jìn)行認(rèn)定等具體問題，意見沒有涉及，可操作性不強(qiáng)。從立法層次上該意見效力偏低，在司法審判中不能被直接予以適用。

三、商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的解決方法探析

國外針對商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突有著比較先進(jìn)的經(jīng)驗(yàn)。比如加拿大在《加拿大商標(biāo)和反不正當(dāng)競爭法》修訂后將商標(biāo)和商號統(tǒng)一加以規(guī)定。德國在反不正當(dāng)競爭法第16條規(guī)定了商號問題，并于1994年修訂《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法（商標(biāo)法）》后，將商號統(tǒng)一規(guī)定于該法第5條進(jìn)行保護(hù)。法國則在知識產(chǎn)權(quán)法典第L711-4條中規(guī)定商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的解決原則。

西歐各國均明確規(guī)定有關(guān)權(quán)利間不得沖突及不得相互沖突的權(quán)利范圍的方式來解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)之間的沖突，重在事先規(guī)范；美加等國則更經(jīng)常使用反不正當(dāng)競爭條款來禁止有關(guān)權(quán)利的并存，類似于一種事后的補(bǔ)救措施 。結(jié)合我國現(xiàn)有狀況，筆者認(rèn)為在我國解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突要從幾個方面著手：

1.確立解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突的基本原則

(1)確立貫徹誠實(shí)信用原則，禁止惡意取得

誠實(shí)信用原則是民法的基本原則，是指導(dǎo)一切民商事行為的準(zhǔn)則，它同樣也對要求商標(biāo)和商號的申請人在申請注冊時，本著講誠信守信用的準(zhǔn)則，不得惡意搶注，混淆公眾對企業(yè)商標(biāo)和商號的判別。即如果行為人以欺詐、假冒、引人誤解的方式利用他人的商標(biāo)、商號，違反了誠實(shí)信用原則，即使其取得是經(jīng)過了合法的程序，該取得也可以撤銷。但如果是善意的，則不能隨意撤銷。

(2)確立權(quán)利在先原則

權(quán)利在先原則是指應(yīng)當(dāng)在后的權(quán)利如果與在先的權(quán)利發(fā)生沖突，給在先的權(quán)利造成損害，則在先的合法權(quán)利得請求撤銷在后的權(quán)利。

我國《商標(biāo)法》沒有對“在先權(quán)利”的范圍做出明確界定，這給實(shí)踐的操作帶來很多困難，也不利于改變相關(guān)權(quán)利不斷發(fā)生沖突的現(xiàn)狀。因此，應(yīng)當(dāng)在商標(biāo)立法中明確規(guī)定“在先權(quán)利”的范圍，以法律的形式確定下來“在先權(quán)利”的范圍。

此時，還應(yīng)分清下列情況，即“解決權(quán)利沖突的權(quán)利在先原則與一般意義上的保護(hù)在先權(quán)有不同的含義。保護(hù)在先權(quán)通常指在后權(quán)指控在先權(quán)利無效時，權(quán)利的‘在先’就成為抗辯理由。解決沖突的權(quán)利在先原則可直接主張?jiān)诤髾?quán)利的不當(dāng)，并可要求將其撤銷。”

2.應(yīng)在法律中明確規(guī)定商號的法律地位

我國至今尚未在法律中明確規(guī)定商號權(quán)利的保護(hù)問題，也沒有明確將商號作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利加以保護(hù)，這與國際公約的規(guī)定是相背的。商號是企業(yè)賴以生存的無形資產(chǎn)和商譽(yù)的保證，商號權(quán)的問題受到了越來越多的關(guān)注。但商號權(quán)在我國的法律保護(hù)方面處于絕對的弱勢，法律地位的不對稱性導(dǎo)致二者權(quán)利沖突難以得到正確解決。

因此，要想借鑒西方先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，同國際公約有關(guān)規(guī)定相接軌，解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突，必然要在法律中明確賦予商號的法律地位。

3.建立統(tǒng)一的檢索制度，統(tǒng)一商號管理登記機(jī)關(guān)

建立統(tǒng)一的檢索制度，以規(guī)范權(quán)利取得的方式，保障權(quán)利取得的統(tǒng)一。 如前文所述，我國關(guān)于商標(biāo)權(quán)登記具有全國效力，而對于企業(yè)名稱登記卻根據(jù)行政區(qū)域的級別有所分別。

登記機(jī)關(guān)的級別直接影響著獲得登記的企業(yè)名稱或者商號的效力等級和效力范圍，一般而言，企業(yè)名稱只在登記機(jī)關(guān)轄區(qū)范圍內(nèi)有效，這樣取得的商號不僅很難對抗由國家統(tǒng)一注冊、效力及于全國的在后注冊商標(biāo)，甚至不能對抗與其相同或相似且在其他地域內(nèi)的工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記的在后商號的沖擊。因此，盡快改變目前商號確權(quán)程序的混亂狀況需要改變，把企業(yè)名稱的登記注冊權(quán)收歸國家工商行政管理局所有，以實(shí)現(xiàn)商號在較大的行政區(qū)域內(nèi)的惟一性。

只有使商標(biāo)和商號的登記管理機(jī)關(guān)都處于地位平等的情況下，才能掃清商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的相關(guān)行政管理制度不妥產(chǎn)生的障礙。

在此基礎(chǔ)上，還應(yīng)充分利用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，建立計(jì)算機(jī)聯(lián)索查詢系統(tǒng)，要實(shí)現(xiàn)商標(biāo)和商號的交叉查詢，實(shí)現(xiàn)省級及其以上級別管理機(jī)關(guān)的全國所有行業(yè)的查詢。

4.完善現(xiàn)行商標(biāo)與商號的法律規(guī)范

目前我國沒有專門規(guī)制商號權(quán)的法律，也沒有單獨(dú)為解決商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突設(shè)立的專門法律。從我國現(xiàn)有的涉及商標(biāo)與商號以及兩權(quán)沖突方面的規(guī)定法律規(guī)范的狀況來看，既有法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，還有位階更低的一些行政文件。而且這些規(guī)范的內(nèi)容并存有交叉或空白之處，重復(fù)規(guī)定或者立法缺失的現(xiàn)象。法律資源如此分散化，在實(shí)踐運(yùn)用中就很難發(fā)揮有效的作用。

我們必須整合現(xiàn)有的法律資源，使它們更為體系化；同時也應(yīng)結(jié)合國外立法的經(jīng)驗(yàn)，將商標(biāo)與商號納入統(tǒng)一的法律之中，擴(kuò)大現(xiàn)有商標(biāo)法的調(diào)整范圍，使之成為以調(diào)整商標(biāo)關(guān)系為主，又包含其他商業(yè)標(biāo)記關(guān)系的法律。所以必須借助于體系結(jié)構(gòu)相對完備的商標(biāo)法來擔(dān)當(dāng)解決兩權(quán)沖突的重任。

此外，應(yīng)在反不正當(dāng)競爭法中新增規(guī)定，將 “假冒他人的商號”行為也規(guī)定為不正當(dāng)競爭行為。這樣做可以使解決兩權(quán)沖突的法律規(guī)范更加體系化，同時也使得調(diào)整商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的法律規(guī)范的位階能夠相一致。這種立法模式也是符合當(dāng)今世界各國立法潮流的。

綜上所述，我們必須結(jié)合兩權(quán)沖突的根本原因，針對我國現(xiàn)有立法等相關(guān)方面的缺失現(xiàn)狀，確定權(quán)利沖突解決的原則，建立完善嚴(yán)謹(jǐn)，位階相同的法律保護(hù)體系是有效解決商標(biāo)與商號權(quán)利的沖突，推動社會主義市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的重中之重。

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