淺析獨立董事制度對公司治理結構的影響

[摘要]上世紀90年代以來獨立董事制度進入大規(guī)模的推動與發(fā)展階段，很多國家都把獨立董事制度作為完善公司治理的重要舉措。文章通過對美、日、德及我國公司治理機構特點的研究，得出不同的組織結構決定不同的公司治理結構，而且公司的治理結構與市場的發(fā)達程度有著十分密切的關系。隨著公司治理變革中董事會獨立功能的日益強化，獨立董事的作用也一并得到加強，獨立董事在董事會中的職能越來越趨于明確。

[關鍵詞]獨立董事制度；公司治理；結構；模式

[作者簡介]賴雪貞，中國地質大學政法學院碩士研究生，廣東深圳，518081

[中圖分類號]F271 [文獻標識碼] [文章編號]1007-7723(2008)12-0051-0004

近幾年發(fā)生的大規(guī)模的公司欺詐和倒閉事件引起了人們對公司的內部治理結構的關注，特別是對處于公司內部治理結構核心地位的董事會出現(xiàn)了大量爭論：什么樣的董事會結構才能更有效地完成公司治理任務。在這樣的背景下，獨立董事制度的出現(xiàn)就是一項彌補現(xiàn)有公司治理結構的不足、控制和平衡執(zhí)行董事與經(jīng)理人權力的有效措施。

一、國外幾種主要的公司治理模式分析

良好的公司治理結構，不僅對公司的經(jīng)營績效有重大影響，而且是證券市場的基石，是企業(yè)進入資本市場進行融資的關鍵所在，是提升上市公司質量、規(guī)范證券市場發(fā)展的必由之路，也是保護投資者的重要措施(史美倫2001)。公司治理結構模式要受到一個國家的產(chǎn)權制度、文化政治特征、市場結構特征及國家經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略等多種因素的影響。特定的公司治理機構模式總是與特定的政治經(jīng)濟環(huán)境、資本市場的發(fā)達程度以及企業(yè)的經(jīng)營理念相適應的。

(一)英美公司治理結構分析

英、美的公司制度是在傳統(tǒng)的自由市場經(jīng)濟的基礎上發(fā)展起來的，明晰的個人財產(chǎn)關系是其市場經(jīng)濟運行的基礎，它們的融資體制是市場導向型的融資體制。因此，英、美的公司治理結構主要是強調股東利益“至高無上”，因而被稱為“股權至上”模式。其特點主要有：

1 結構高度分散化，一般股東與企業(yè)的關系呈現(xiàn)淡薄化的趨勢。

2 公司不設監(jiān)事會，由董事會履行監(jiān)督職責。

3 激勵經(jīng)理人員的主要手段是股票期權制度(Stock Option)。

(二)日本公司治理結構分析

日本公司的治理結構由于其獨特的法人相互持股的股權結構和主銀行制而呈現(xiàn)出不同于英美公司治理的特點。

1 日本公司的股權結構以“控制原則”為中心，而不是以“公平原則”為中心，股東相對集中和穩(wěn)定。

2 公司內部決策權與執(zhí)行權相統(tǒng)一，監(jiān)督和約束主要來自公司外部。

3 以低薪和很高的社會聲望成功地實現(xiàn)了對經(jīng)理人員的有效激勵。

(三)德國公司的治理結構分析

德國上市公司的數(shù)量較少，作用相對較低，而中小型公司較多，在德國經(jīng)濟中占有很重要的地位。德國的股票市場不很發(fā)達，公司的融資渠道以銀行為主，實行主銀行制。德國公司治理結構的特點如下：

1 股權集中程度較高，銀行參與公司治理。

2 權責分明。

3 職工參與決定制。

二、中國的公司治理結構分析

從權力機構設置來看，我國采用的是與日本類似的董事會、監(jiān)事會并存的模式?！豆痉ā芬?guī)定上市公司必須設立董事會和監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會都由股東大會選舉產(chǎn)生，相互之間不具備直接任免、控制的權力。然而，我國《公司法》和監(jiān)管機構都沒有要求公司建立一般單層董事會制度所具有的獨立董事制度。在這種結構中，缺乏足夠的制衡機制以監(jiān)督董事和經(jīng)理層履行誠信業(yè)務。具體主要有以下四類問題：

(一)股權結構高度集中

我國絕大部分上市公司是由國企改制而成的，這種具有中國特色的股權結構的缺陷是顯而易見的。股權高度集中于國家手中，而目前我國國有資產(chǎn)投資主體不明確，很多公司的國有股仍然由政府主管部門持有，政府的行政權與所有權合一，政府對公司的行政干預很多，這種非市場化的行為只能導致公司經(jīng)營的無效率。另外，由于國家作為缺乏具體的人格化代表，公司的控制權可能旁落于內部人即管理者手中，其結果必然是管理層的貪污腐化成為一種普遍現(xiàn)象。

(二)董事會獨立性不強

在公司組織結構上，目前我國上市公司均按照《公司法》及交易所上市規(guī)則的要求，建立了股東大會、董事會、經(jīng)理層、監(jiān)事會各司其職、互相制衡的組織結構。但是，形式上的完善并不代表實質上的有效。我國上市公司的公司治理結構有兩大突出特點，歸納為兩種模式：關鍵人模式和控股股東模式。關鍵人物通常為公司的最高級管理人員，大權獨攬，且常常集控制權、執(zhí)行權和監(jiān)督權于一身，公司內部的一般員工包括其他內部董事和數(shù)量很少的外部獨立董事在公司治理過程中發(fā)揮的作用很小?？毓晒蓶|模式即控股股東利用自己擁有的控股地位，推薦自己的代表出任董事，在董事會里形成多數(shù)，從而把持董事會，使得公司經(jīng)營決策都按照自己的意志進行。這兩種模式的共同特點就使公司的決策、權力中心——董事會的獨立性受到干擾。

(三)監(jiān)事會作用有限

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，我國公司的監(jiān)事會與董事會同屬于股東大會之下的兩個執(zhí)行機構，監(jiān)事會具有與董事會平行的地位。然而，我國的《公司法》賦予董事會很大的權力，監(jiān)事會只被賦予有限的權力，缺乏直接調整公司董事和經(jīng)理人員行為的能力和手段。在實踐中，監(jiān)事會成員一般都是公司的雇員，在行政上置于經(jīng)理層的領導之下，缺乏獨立性。

(四)激勵和約束機制不完善

實行激勵機制的另一個原因是為了減少代理成本。我國公司的激勵機制存在的顯著問題是對投資者股東參與公司治理的激勵不足，董事、監(jiān)事明顯持股偏低，許多董事甚至不持有公司股份，與利益不直接掛鉤，就難以保證其決策能真正考慮到公司的利益。近年來我國上市公司在建立激勵機制方面作了不少有益的探索。但總體來看，實行激勵機制的上市公司數(shù)目較少，而且由于國有企業(yè)一些僵化的體制規(guī)定，某些激勵機制如股票期權等就難以實行。因此，我國上市公司的激勵機制還有待完善。

我國在亞洲各國公司治理評比中名列第八位，僅比非律賓與印度尼西亞略佳。其中法規(guī)執(zhí)行力與政治／法規(guī)環(huán)境略佳外，其他如法規(guī)制定、國際公認會計準則采用、機構投資與治理文化，均僅比印度尼西亞略佳，可見我國公司治理仍有很大改善空間。

三、獨立董事制度對公司治理結構的影響

通過以上英、美、日、德及我國公司治理機構特點的研究，可以看出，不同的投資結構決定了不同的股權結構，不同的股權結構決定了不同的組織結構，不同的組織結構決定了不同的公司治理結構，而且公司的治理結構與市場的發(fā)達程度有著十分密切的關系。因此，我國的公司治理結構與公司治理規(guī)則應該反映相對簡單、高度可信規(guī)則的需要，保護中小股東的利益。

1990年代以來獨立董事制度進入大規(guī)模的推動與發(fā)展階段。據(jù)經(jīng)濟合作發(fā)展組織(OECD)《1999年世界主要企業(yè)統(tǒng)計指針的國際比較》顯示，獨立董事在董事會中的比例美國為62％，英國為34％，法國為29％；而且，隨著公司治理變革中董事會獨立功能的日益強化，獨立董事的作用也一并得到加強，獨立董事在董事會中的職能越來越趨于明確。

獨立董事制度的“獨董專業(yè)性”、“獨董積極性”及“獨董獨立性”要素與公司治理的“董事會職能”、“信息揭露”、“內部控制與保護中小股東”與“利害關系人保障”之間存在高度正相關，表示公司重視獨立董事制度會對公司治理效果愈佳。

各發(fā)達國家的公司治理模式都有可借鑒之處。借鑒美國的經(jīng)驗，相對地分散公司股權，大力發(fā)展資本市場、經(jīng)理市場及勞動力市場，充分發(fā)揮市場機制的作用；借鑒日本的做法，結合金融體制改革，可以考慮適時推出主銀行制度，保護債權人和投資者的利益；借鑒德國的經(jīng)驗，實行職工參與決定制，充分發(fā)揮職代會的作用。使新老三會在新形勢下互相協(xié)調融合，既保持中國企業(yè)管理中良好的傳統(tǒng)做法，又能夠適應現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。

建立獨立董事制度，有助于完善股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理之間的權、責、利有效制衡機制，是實現(xiàn)和完善內部治理的基礎。

通過提高董事會的獨立性，可以制約大股東和管理層的極端行為，對內部人形成一定的制約機制。組織機構的設置是否適當，直接關系到企業(yè)能否合理組織生產(chǎn)經(jīng)營，使生產(chǎn)經(jīng)營活動得以順利協(xié)調地進行。從縱向看，必須形成一個從上到下指揮自如的全企業(yè)統(tǒng)一的指揮系統(tǒng)；從橫向看，必須形成一個企業(yè)內各部門相互配合、相互制約的組織網(wǎng)絡。企業(yè)組織機構控制的核心是設置合理有效的組織和結構體系，進行合理的職責分工，使各部門間既相互配合又相互制約。它的主要內容包括：

(一)強化股東大會的職能

股東大會是最高權力機構，但由于體制及股權分散的原因，大量的小股東并沒有參與公司治理，股東大會實際上很難發(fā)揮作用。主要原因：一是我國《公司法》沒有保護小股東的條款以及目前市場不完善；二是參會費用還需自付。我國《公司法》按照“出席股東大會的股東所代表的股份”計算，這一規(guī)定為公司董事會操縱股東大會帶來了極大的便利。完善法人治理結構，必須規(guī)范股東大會。具體途徑如下： 在宏觀層面上：第一，進一步完善資本市場，增強信息披露的充分性、可靠性和可比性；第二，充分體現(xiàn)保護小股東利益的原則；第三，逐步讓一部分公司的國有股和法人股進入二級市場；第四，大力發(fā)展機構投資者，擴大機構投資者在公司股權中的比重，發(fā)揮機構投資者的公司治理機制；第五，通過引進外資降低部分與國計民生無太大關系公司中的國有股比例，形成合理的股權結構。

在法律層面上：強化股東權利和控股股東的法律責任。為確保股東能夠行使參與公司的權利，《公司法》應當增加少數(shù)股東的股東大會召集權，保護股東的建議權和質詢權，還可考慮設立“股東代表訴訟制度”，給股東加強內部監(jiān)控提供新的途徑。具體有：(1)完善股東投票制度。如規(guī)定法定最低人數(shù)、引入累計投票規(guī)則、允許遠程投票、完善代理權征集制度等。(2)完善股東的知情權、質詢權和提案權。如股東有權向董事會和董事會下設委員會、監(jiān)事會和高級管理人員等提問，并可就股東大會議程中的事項向董事、監(jiān)事和高級管理人員提出質詢。(3)強化控股股東的法律責任?？毓晒蓶|對上市公司及其他股東負有誠信和善意行事的義務，控股股東對其所控股的上市公司應嚴格依法行使出資人的權利等。

在具體操作上：嚴格按照《上市公司股東大會規(guī)范意見》、《上市公司治理準則、上市公司章程指引》，認真組織和實現(xiàn)股東大會的各項職能。

(二)加強董事會的獨立性和功能

1 依照《公司法》規(guī)定，糾正董事會來源失范和董事會空殼的問題。包括：董事長應由具有較高資產(chǎn)運作能力、熟悉企業(yè)發(fā)展和了解同行業(yè)發(fā)展狀況的有威望的企業(yè)家擔當，經(jīng)理人兼任公司董事應有人數(shù)上的限制，通過民主程序選舉職工代表董事；董事會應有企業(yè)經(jīng)營、財會、產(chǎn)權交易等方面的專家作為董事；聘任經(jīng)理人應依照《公司法》規(guī)范運作等。

2 確實實行董事長和總經(jīng)理兩職分離，減少董事和經(jīng)理的相互交叉任職，使董事會更好地履行監(jiān)督和控制職能。同時，改變目前監(jiān)事會軟弱的狀況，提升監(jiān)事會地位，使其真正具備監(jiān)督董事、經(jīng)理人員的職能。明確公司董事會的職責權限，規(guī)范董事會內部機構及運作程序。依據(jù)《中華人民共和國公司法》以及其他有關法律、法規(guī)和公司章程，制定詳細的“董事會議事規(guī)則”，充分發(fā)揮董事會的經(jīng)營決策機構作用。具體應包括：公司董事會的性質和職權、董事會的產(chǎn)生和董事的資格、董事的權利和義務、董事長的產(chǎn)生和任職資格、董事長的職權、董事會組織機構、董事會工作程序以及董事長的考核和獎懲制度等規(guī)定，保證了公司最高決策機構的規(guī)范運作。尤其應該按照《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的規(guī)定，做好獨立董事制度的建設。

(三)進一步健全企業(yè)內部監(jiān)督機構，提高監(jiān)督效果

根據(jù)《公司法》以及其他有關法律、法規(guī)和公司章程，公司應該制定“監(jiān)事會議事規(guī)則”，其內容包括公司監(jiān)事會的性質和職權、監(jiān)事會的產(chǎn)生、監(jiān)事的任職資格、權利和義務以及監(jiān)事會監(jiān)督程序等的規(guī)定，保證監(jiān)事會依法行使公司監(jiān)督權，保障股東權益、公司利益和職工的合法權益不受侵犯。

企業(yè)內各個監(jiān)督機構要獨立運作、相互制約、相互支持。注意協(xié)調獨立董事和監(jiān)事會在監(jiān)督公司運營中的立場、地位和職責。

企業(yè)的董事長、總經(jīng)理不能兼任監(jiān)督部門的負責人。正確處理好董事會與股東會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的關系，使之協(xié)調運作、有效制衡。