證券領(lǐng)域犯罪新情況及對(duì)策

中國(guó)證券市場(chǎng)在建立股份制、推進(jìn)企業(yè)資產(chǎn)重組優(yōu)化資源配置、促進(jìn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制轉(zhuǎn)換、股權(quán)分置改革、完善國(guó)家宏觀調(diào)控等方面都起到了非常重要的作用。然而，在“規(guī)則尚不完善、游戲已經(jīng)開(kāi)始”的情況下，由于制度上的缺陷，投機(jī)風(fēng)盛行、違規(guī)操作、操縱市場(chǎng)之事屢屢發(fā)生，證券犯罪案件也呈現(xiàn)頻發(fā)態(tài)勢(shì)。因此，健全相關(guān)制度、規(guī)范市場(chǎng)行為、有效打擊證券違法犯罪，是保證和促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展的首要任務(wù)。

一、證券領(lǐng)域犯罪主要特點(diǎn)

1.共同犯罪居多。證券領(lǐng)域內(nèi)，犯罪往往需要運(yùn)用龐大的證券、資金規(guī)模，需要一定的人才、技術(shù)優(yōu)勢(shì)，一般單個(gè)的自然人都難以具備這些條件，所以此類(lèi)犯罪以共同犯罪居多。這些犯罪人又往往在證券公司崗位上任職多年，在證券市場(chǎng)上有豐富的證券投資經(jīng)驗(yàn)，深諳其中的游戲規(guī)則與證券市場(chǎng)法律、法規(guī)存在的漏洞。由于犯罪主體具備相關(guān)方面的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，在實(shí)施此類(lèi)犯罪時(shí)也就更加隱蔽，社會(huì)危害性更大。

2.利用職權(quán)或職務(wù)便利實(shí)施犯罪的特征較為明顯。證券市場(chǎng)具有融資功能，使得利用證券市場(chǎng)進(jìn)行非法融資的現(xiàn)象在近年頻頻發(fā)生。這種融資單靠社會(huì)閑散人員難以完成數(shù)以千萬(wàn)計(jì)的金額，而證券公司尤其是內(nèi)部金融部門(mén)的人員憑著其特殊的工作身份，利用客戶(hù)對(duì)其的信賴(lài)，以“保本保收益”、高額回報(bào)的投資理財(cái)為誘餌，則可以使客戶(hù)輕易“上鉤”。這些非法吸存的錢(qián)款最后就被用于單位或個(gè)人的炒作股票、歸還債務(wù)等。

3.涉案金額特別巨大，造成損失影響面大。證券業(yè)是資金密集型行業(yè)，證券領(lǐng)域犯罪的涉案金額往往特別巨大，動(dòng)輒上億。如某證券公司總裁助理彭某、副總裁陳某等人，于2003年9月至2004年4月期間，以委托理財(cái)為名，采用承諾支付遠(yuǎn)高于銀行年利率固定回報(bào)等手法，先后非法吸收7.9億余元資金。這些資金大部分被該證券公司的上級(jí)主管單位用作炒賣(mài)股票，造成巨大虧損而嚴(yán)重?fù)p害眾多投資者利益，被害方涉及20余家單位、60余名個(gè)人。

4.刑罰處罰難，不足以形成足夠的震懾作用。因?yàn)楝F(xiàn)行法律的限制，對(duì)證券犯罪人員的處罰與其行為所造成投資者的損失和危害相比，難以體現(xiàn)刑法的懲戒性，對(duì)其罰金也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以彌補(bǔ)犯罪所造成的重大損失。犯罪成本的低廉以及獲取暴利的可能性，在一定程度上使得該領(lǐng)域罪犯往往有恃無(wú)恐，不計(jì)后果。

二、證券犯罪案件查處難的主要原因

1.專(zhuān)業(yè)性和相對(duì)封閉性，偵破此類(lèi)案件難度大。

證券經(jīng)營(yíng)活動(dòng)專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)，業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)多，程序繁雜，完全掌握和精通相關(guān)業(yè)務(wù)知識(shí)難度大，而且犯罪往往涉及單位、人員多，對(duì)于司法機(jī)關(guān)理清相互關(guān)系，查明案件事實(shí)，獲取證據(jù)材料帶來(lái)不少困難。此外，某些證券公司害怕承擔(dān)賠償責(zé)任，對(duì)案件查處持推諉態(tài)度，也影響了偵查工作的正常開(kāi)展。

2.政策多變，確定性質(zhì)分清責(zé)任難度大。

我國(guó)證券市場(chǎng)自誕生以來(lái)，共出臺(tái)相關(guān)的法律法規(guī)和政策不下1 800個(gè)。隨著證券市場(chǎng)的發(fā)展，新的法律、法規(guī)和政策不斷推出，原有法律、法規(guī)和政策也陸續(xù)被修訂或廢止，而規(guī)章制度之間的沖突及溯及力問(wèn)題給司法機(jī)關(guān)準(zhǔn)確認(rèn)定案件性質(zhì)、依法分清被告人責(zé)任造成了較大困難。如非法吸收公眾存款案件中，要對(duì)“委托理財(cái)”的行為進(jìn)行定性，《中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于規(guī)范證券公司受托投資管理業(yè)務(wù)的通知》（2004年2月1日失效，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“通知”）中對(duì)這種行為規(guī)定是委托代理性質(zhì)，而在《證券公司客戶(hù)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)行辦法》（2004年2月1日起實(shí)施）中則規(guī)定是金融服務(wù)性質(zhì)。如界定為“金融服務(wù)性質(zhì)”可以認(rèn)定為犯罪，而界定為“委托代理性質(zhì)”則無(wú)法認(rèn)定為犯罪，因此對(duì)《通知》是否具有溯及力，對(duì)發(fā)生在《通知》有效期內(nèi)的行為如何定性等產(chǎn)生出較多爭(zhēng)議和分歧。

3.關(guān)系復(fù)雜，維護(hù)被害人合法權(quán)益難度大。

有的涉案單位是當(dāng)?shù)刂髽I(yè)，關(guān)系盤(pán)根錯(cuò)節(jié)，其犯罪又往往與行賄受賄貪污腐敗等案件交織在一起，要挽回經(jīng)濟(jì)損失、維護(hù)被害人的合法權(quán)益難度很大。如某證券公司非法吸收公眾存款7.9億余元案，該集團(tuán)公司在全國(guó)各地有近百家分支機(jī)構(gòu)，從業(yè)人員數(shù)千人，從業(yè)期間與各地企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)有著千絲萬(wàn)縷的業(yè)務(wù)資金關(guān)系。為了排除查案阻力，國(guó)家成立了專(zhuān)案組，加強(qiáng)了領(lǐng)導(dǎo)指揮和協(xié)調(diào)工作，使該系列案件得以查清并交付審判，共有7家下屬單位因涉及金融證券犯罪被追究刑事責(zé)任。但整個(gè)案件處理相當(dāng)復(fù)雜而艱難，為被害人及被害單位挽回經(jīng)濟(jì)損失的工作難以開(kāi)展。

4.證券犯罪證據(jù)的認(rèn)定和保全難度大。

證券犯罪涉及面廣、范圍大、參與者多、市場(chǎng)因素復(fù)雜，而且違法與犯罪交織，進(jìn)行偵查遠(yuǎn)比一般刑事案件困難。

我國(guó)證券交易采用世界上最先進(jìn)的計(jì)算機(jī)申報(bào)配對(duì)撮合成交系統(tǒng)，可以精確記錄下每筆成交動(dòng)態(tài)，但由于成交數(shù)量巨大，高峰時(shí)間日成交量可達(dá)數(shù)百萬(wàn)筆。除成交交割單即時(shí)傳輸?shù)礁髯C券公司外，計(jì)算機(jī)只能保存每天成交股票的主要數(shù)據(jù)。其余即時(shí)成交價(jià)格、數(shù)量均無(wú)法保存。證券交易所，在實(shí)行即時(shí)監(jiān)控時(shí)，如發(fā)現(xiàn)股票異常波動(dòng)，或其他異常情況時(shí)，如未能及時(shí)下載有關(guān)數(shù)據(jù)，事后補(bǔ)證十分麻煩。要尋找、保全證據(jù)，在技術(shù)上目前還存在較大困難。由于單位犯罪是證券交易犯罪的重要主體，如其不認(rèn)真配合調(diào)查，私自銷(xiāo)毀、更改交易記錄，或者時(shí)間較長(zhǎng)等，都將會(huì)無(wú)法取證和保全證據(jù)。

加上違法犯罪者大多比較狡猾，作案手段隱蔽，聯(lián)手造市往往心照不宣，有的采用幾百只或上千只賬號(hào)進(jìn)行操作，在目前存款實(shí)名制、股票實(shí)名制尚不完善的情況下，調(diào)查取證困難很大。

三、有效打防證券犯罪的對(duì)策

1.加強(qiáng)刑事立法和司法解釋工作。

隨著我國(guó)加入WTO和QFII（合格境外投資者）制度的建立，證券市場(chǎng)將逐步與國(guó)際接軌，證券領(lǐng)域中新類(lèi)型犯罪可能隨之出現(xiàn)，對(duì)此我們要未雨綢繆，增強(qiáng)前瞻性，加快完善刑事法律條文，避免法律真空，減少給犯罪分子有可趁之機(jī)。同時(shí)，要充分發(fā)揮刑事司法解釋的作用，增強(qiáng)打擊證券領(lǐng)域新類(lèi)型犯罪的針對(duì)性和有效性。

2.加大對(duì)證券行業(yè)的外部監(jiān)管力度。

充分發(fā)揮證監(jiān)會(huì)、新聞媒體和證券投資者內(nèi)外監(jiān)督的作用，加強(qiáng)對(duì)證券行業(yè)相關(guān)單位的行政監(jiān)督、輿論監(jiān)督和群眾監(jiān)督。對(duì)于媒體和群眾反映的問(wèn)題或自己發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)及政府相關(guān)主管部門(mén)應(yīng)充分發(fā)揮職能作用，認(rèn)真核查。只要認(rèn)定是違法違規(guī)的，堅(jiān)決予以查處，決不姑息遷就，對(duì)構(gòu)成犯罪的及時(shí)移送司法機(jī)關(guān)處理，確保證券市場(chǎng)規(guī)范、有序、健康發(fā)展。積極發(fā)揮證券投資者的預(yù)防作用。中小股東由于條件的限制，往往是證券違法犯罪的犧牲品，他們對(duì)此深?lèi)和唇^，對(duì)他們及時(shí)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)教育，可以防止惡性犯罪案件的發(fā)生。建立證券違法犯罪舉報(bào)制度和民事賠償機(jī)制，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的可以予以獎(jiǎng)勵(lì)。

3.強(qiáng)化證券行業(yè)相關(guān)單位的內(nèi)部管理和監(jiān)督制約。

一是要健全各項(xiàng)規(guī)章制度，完善監(jiān)督制約機(jī)制，確保經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)有章可循；二是要嚴(yán)格按照規(guī)章制度開(kāi)展各項(xiàng)工作，并且加強(qiáng)督促檢查，確保規(guī)章制度的落實(shí)執(zhí)行；三是要加強(qiáng)對(duì)證券從業(yè)人員的職業(yè)道德和法制意識(shí)教育，對(duì)證券行業(yè)相關(guān)單位高管人員更應(yīng)要求樹(shù)立正確的經(jīng)營(yíng)理念，堅(jiān)持依法管理、保障依法運(yùn)作，防止急功近利而違法違規(guī)進(jìn)行證券經(jīng)營(yíng)的情況發(fā)生。

4.提高司法機(jī)關(guān)查處證券領(lǐng)域犯罪的能力。

司法機(jī)關(guān)一是要注重配合協(xié)作，主動(dòng)加強(qiáng)與證券市場(chǎng)行政主管部門(mén)的聯(lián)系溝通，在證券領(lǐng)域廣泛構(gòu)建觸角深、反應(yīng)靈敏的力量，增強(qiáng)打擊證券領(lǐng)域犯罪的合力，保持對(duì)證券領(lǐng)域嚴(yán)重犯罪活動(dòng)的高壓態(tài)勢(shì)，有效遏制證券犯罪急劇上升的勢(shì)頭。二是要培養(yǎng)一批既精通證券業(yè)務(wù)知識(shí)，又有較深厚刑事法律功底，辦理證券領(lǐng)域犯罪案件的專(zhuān)家型人才，提高辦理此類(lèi)案件的整體水平。三是要通過(guò)新類(lèi)型案件、典型案例及類(lèi)案的分析，加強(qiáng)對(duì)新情況、新問(wèn)題的調(diào)研和對(duì)刑事法律政策適用問(wèn)題的研究，提高打擊證券領(lǐng)域犯罪的針對(duì)性和有效性。

5.構(gòu)建預(yù)防證券犯罪網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，建立多層次的預(yù)防犯罪機(jī)構(gòu)。

在證交所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會(huì)、上市公司、投資基金管理公司等與證券交易有關(guān)的單位，建立、健全證券違法犯罪預(yù)防部門(mén)，形成網(wǎng)絡(luò)并開(kāi)展各種形式的預(yù)防犯罪教育活動(dòng)；對(duì)證券違法犯罪可能發(fā)生的環(huán)節(jié)以及作案手法、種類(lèi)、趨勢(shì)、流向等變化特點(diǎn)進(jìn)行研究，作出科學(xué)預(yù)測(cè)，提出防范措施。證監(jiān)會(huì)內(nèi)部設(shè)立的預(yù)防中心，領(lǐng)導(dǎo)管理各層次的預(yù)防機(jī)構(gòu)，并對(duì)證券交易和管理中存在或潛在的可能影響證券市場(chǎng)穩(wěn)定，易被違法犯罪分子利用的各類(lèi)問(wèn)題進(jìn)行研究并提出預(yù)防和解決辦法。

（作者單位：上海交通大學(xué)）