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    私有財產(chǎn)權(quán)入憲的冷思考

    2005-04-29 02:12:21李燕萍
    唯實 2005年3期
    關(guān)鍵詞:違憲財產(chǎn)權(quán)憲法

    李燕萍

    公元2003—2004年間,中華大地上最為激蕩的話題莫過于“公民財產(chǎn)權(quán)寫進(jìn)憲法”的討論了。事實上,中華人民共和國第十屆全國人民代表大會第二次會議也的確不負(fù)眾望,于2004年3月14日通過的憲法修正案中醒目的寫入了“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”字樣。私有財產(chǎn)權(quán)明文寫進(jìn)憲法是中國憲法乃至中國憲政史上的里程碑式的事件。但是,這并不意味著問題的終結(jié),恰恰相反,它拉開了正式討論私有財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的序幕,更為重大和意義深遠(yuǎn)的問題等待著給出現(xiàn)實的答案。本文結(jié)合新的憲法修正案,分析私有財產(chǎn)權(quán)寫進(jìn)憲法之后對中國憲政的挑戰(zhàn),提出可能的解決方法,以期推動更深入的討論。

    一、司有財產(chǎn)權(quán)入憲后的挑戰(zhàn)

    2004年3月,憲法第十三條有重要的修正:“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯(第一款)”;“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補(bǔ)償(第三款)”。作為對1993年修憲的回應(yīng),明確私有財產(chǎn)權(quán)憲法地位具有重大意義。一方面,作為市場經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)性條件之一就是要求對財產(chǎn)權(quán)確定的保障,財產(chǎn)權(quán)與契約自由一起共同構(gòu)成了市場經(jīng)濟(jì)的兩大法律支柱。確立財產(chǎn)權(quán)的憲法保障機(jī)制,可以增強(qiáng)人們投資信心以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。推動市民社會的形成和發(fā)展,維護(hù)社會的安定秩序。另一方面,有利于推進(jìn)國家權(quán)力和公民權(quán)利二元相對的社會結(jié)構(gòu)的形成,憲法作為權(quán)利保障法的功能逐漸凸現(xiàn)出來。但是,財產(chǎn)權(quán)寫進(jìn)憲法容易,如何獲得有效的憲法保障則成為財產(chǎn)權(quán)入憲之后無可回避的課題。

    憲法是國家的根本大法,它詳盡地規(guī)定了一國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化和其他各項基本制度,決定了一國的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和國家性質(zhì),因而,憲法的有效實施就顯得尤為重要。德國的《魏瑪憲法》實施僅僅14年就被希特勒撕毀,我國的1954年憲法實施僅8個多月就處于半癱瘓狀態(tài),這些都是因為缺乏卓有成效的憲法保障措施。不論憲法規(guī)定得多么完善,缺少有效的保障措施終將使其變成一紙空文。違憲審查制度就是保證憲法得以有效實施,裁定并處罰違憲行為的一項根本的憲法制度。從另一方面來看,違憲審查也是憲法學(xué)研究的核心問題之一。

    違憲審查制度是指特定的國家機(jī)關(guān)對某項立法或某種行為是否合憲進(jìn)行的具有法律意義的審查和處理。具體分析這一概念,主要包括以下要點:(1)違憲審查制度的主體是特定的國家機(jī)關(guān)。(2)違憲審查的客體是某項立法或某種行為,前者包括法律法規(guī)和規(guī)章,后者包括國家機(jī)關(guān)行為,有些國家還包括政黨的行為。(3)違憲審查的標(biāo)準(zhǔn)是以憲法為依據(jù)。(4)違憲審查機(jī)關(guān)不僅有權(quán)進(jìn)行合憲性審查,而且有權(quán)對違憲行為做出制裁。

    縱觀各國憲法,依據(jù)違憲審查的主體不同,大致可以將違憲審查制度分為以下四種模式:立法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán);普通法院行使違憲審查權(quán);憲法委員會行使違憲審查權(quán)和憲法法院行使違憲審查權(quán)四類。由立法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán)的國家主要包括社會主義國家和進(jìn)行資產(chǎn)階級革命較早或者說資產(chǎn)階級革命不太徹底的資本主義國家,例如,英國、盧森堡、新西蘭等。有學(xué)者不承認(rèn)立法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán)是真正意義上的違憲審查,理由有以下兩點:立法機(jī)關(guān)對其自身頒布的法律進(jìn)行自我監(jiān)督毫無意義,無異于一個人用手來監(jiān)督大腦,完全是形同虛設(shè);從來沒有聽說過哪個立法者會宣布自己制定的法律違憲,因為立法者完全可以通過頒布新的法律來否定違憲的法律或法案,而不必非要宣布其違法不可。確實,立法機(jī)關(guān)違憲審查模式的缺點是顯而易見的,包括:(1)理論依據(jù)不足。因為憲法是人民意志真實和完全的表達(dá),而立法機(jī)關(guān)只不過是民意代表機(jī)關(guān),充其量是人民的代表而已,代表的意志有可能和人民的意志發(fā)生沖突。當(dāng)沖突發(fā)生時,如果由代表自己來判斷其意志是否違憲,勢必造成這種違憲審查機(jī)制形同虛設(shè)。(2)審查不利。這種模式的實質(zhì)是立法機(jī)關(guān)自己審查自己,失去了違憲審查的真正意義,達(dá)不到違憲審查的效果。(3)審查不能。因為在實行這種模式的國家中,立法機(jī)關(guān)往往是最高權(quán)力機(jī)關(guān),由于權(quán)力集中,要處理的事情很多,沒有更多的精力進(jìn)行違憲審查。且召開議會或者代表大會都要求一段時間間隔,但違憲事件的發(fā)生卻是不分時間的,這也造成了違憲審查的困難。也就是說,沒有經(jīng)常性的違憲審查機(jī)關(guān)保證違憲審查制度得以經(jīng)常性的貫徹,對于保證憲法實施不利。以私有財產(chǎn)權(quán)的憲法保護(hù)為例,生活中公權(quán)力對財產(chǎn)權(quán)的侵犯是沒有固定時間的,如果只能由全國人民代表大會對違憲立法進(jìn)行審查,無論從時間上還是效率方面考慮都是不現(xiàn)實的。

    從目前來看,由憲法法院和普通法院行使違憲審查權(quán)的國家占絕大多數(shù),即使是由立法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán)的國家也在逐步進(jìn)行改革。例如在英國,由于議會職能的不斷加強(qiáng),議會將一部分違憲審查權(quán)賦予了高等法院,高等法院在審理具體案件的過程中有權(quán)審查樞密院令和行政機(jī)關(guān)頒布的規(guī)章是否合憲;前蘇聯(lián)在解體前,也開始了改革違憲審查體制的步伐,1988和1989年修改憲法時,設(shè)立了憲法監(jiān)督委員會,以協(xié)助最高權(quán)力機(jī)關(guān)并在其領(lǐng)導(dǎo)下具體行使違憲審查權(quán)。因而說,設(shè)立專門的違憲審查機(jī)構(gòu)是今后發(fā)展的大方向。

    對于中國來說,早在近代,不少的仁人志士就對中國落后的局面做了艱苦的探索,發(fā)現(xiàn)西方的強(qiáng)大不在于船堅炮利,而在于走憲政之路,即依靠憲法來治理國家,使“靜態(tài)”的憲法轉(zhuǎn)化成“動態(tài)”的憲法。而憲法的核心在于制約權(quán)力以保障權(quán)利,否則權(quán)利不僅難以實現(xiàn),甚至可能出現(xiàn)權(quán)力凌駕于權(quán)利之上的倒置現(xiàn)象。這種制約也是全方位的,不僅對權(quán)力產(chǎn)生進(jìn)行制約,對權(quán)力具體運行過程進(jìn)行制約,而且對權(quán)力運行效果進(jìn)行制約。這種制約通常遵循“權(quán)利”制約“權(quán)力”的模式而進(jìn)行,而這種模式客觀上就要求建立剛性的違憲審查制度。如果缺乏剛性的違憲審查制度,則公民權(quán)利保障和救濟(jì)的途徑缺乏或阻塞,憲政也就無所謂真正實現(xiàn)。

    違憲審查制度是否剛性是依據(jù)制度設(shè)立及運行的效果來看的,包括違憲審查機(jī)構(gòu)職能的定位、程序的確定、裁決的效力等,同各國的權(quán)力運行體制、法律傳統(tǒng)、民族的法感情、法意識等密切相關(guān)。受這些因素的制約,現(xiàn)代各國都在探求自己的違憲審查制度,形成了各具特色的模式,如歐洲盛行的凱爾森模式。但是,不管何種模式,有個現(xiàn)象值得注意,那就是違憲審查程序的司法化趨向,這種趨向甚至成為剛性違憲審查制度的象征。追其原因,從立法者的角度看,這也許是基于控制權(quán)力又保障權(quán)力高效運行的理性化的憲法制度的選擇;從公民的角度看,這更多的應(yīng)當(dāng)歸功于法意識尤其是憲法意識高漲和

    對司法救濟(jì)手段的鐘情。因此實行違憲審查制度的司法化,建立違憲審查可以說是大勢所趨。在實踐層面,違憲審查制度司法化則是必要途徑。

    二、違憲審查制度司法化的若干建議

    (一)違憲審查的機(jī)構(gòu)

    由于憲法的根本大法地位,與一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的水準(zhǔn)、權(quán)力運行機(jī)制、民族的法律文化等密切相關(guān),這就要求進(jìn)行違憲審查的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有相當(dāng)?shù)臋?quán)威性,對憲法立法本身的含義、背景、精神、價值以及與社會發(fā)展趨勢的吻合性有透徹的理解。因此,進(jìn)行違憲審查的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是專門建立的機(jī)構(gòu)。為不與現(xiàn)行的審判體制發(fā)生沖突,這個機(jī)構(gòu)可以不作為審判組織的序列?,F(xiàn)行憲法規(guī)定的違憲審查機(jī)構(gòu)是全國人民代表大會及其常委會,因此設(shè)立的特定違憲審查機(jī)構(gòu)可以獨立的專門審查機(jī)構(gòu)的形象出現(xiàn),達(dá)到與現(xiàn)行憲法監(jiān)督體制的相容,但是程序應(yīng)當(dāng)司法化。事實上,沒有必要糾纏于專門審查機(jī)構(gòu)是否隸屬于司法部門,關(guān)鍵在于運用司法方式處理問題。在組成人員上則應(yīng)該全部由憲法專家構(gòu)成。違憲審查機(jī)構(gòu)不能是一個民意機(jī)構(gòu),從而達(dá)到與現(xiàn)行的憲法監(jiān)督體制相容的目的。

    更重要的是,根據(jù)中國目前的人大代表制度,普通法院已經(jīng)被普遍認(rèn)為在人大的領(lǐng)導(dǎo)與監(jiān)督下工作,因而似乎不是適當(dāng)行使憲政審查的獨立機(jī)構(gòu)。同時,普通法院目前相對于人大的被領(lǐng)導(dǎo)地位,也使之沒有足夠的憲法權(quán)威來審查立法行為。因而有必要建立憲法權(quán)威更高的獨立審查機(jī)構(gòu),真正實現(xiàn)違憲審查的目的。

    (二)違憲審查機(jī)構(gòu)的管轄范圍

    縱觀世界各國違憲司法審查的發(fā)展進(jìn)程不難看出,各國在對違憲的司法審查進(jìn)行定位時,都明確了違憲審查機(jī)構(gòu)的管轄范圍。否則,違憲審查及其效能的過度發(fā)展,導(dǎo)致類似憲法法院等違憲審查機(jī)構(gòu)的法官直接或間接地介入很多案件,普通的案件也會送到憲法法院,違憲司法審查也變得平庸不堪,違憲審查機(jī)構(gòu)最終失去應(yīng)有的作用。在確立違憲審查機(jī)構(gòu)的管轄范圍時,各國通常將有關(guān)公民基本權(quán)利的保護(hù)、國家機(jī)關(guān)間的沖突、法律法規(guī)的合憲性問題等作為違憲審查機(jī)構(gòu)管轄的首選。特別值得說明的是對公民基本權(quán)利的憲法保護(hù)必須僅限于公權(quán)力對公民基本權(quán)利的侵犯,排除純粹私人行為造成的憲法權(quán)利侵害訴訟。這是因為憲法一直以來被視為規(guī)定政府主要機(jī)構(gòu)的組成、權(quán)力和運作方式的規(guī)則以及政府機(jī)構(gòu)與公民之間關(guān)系的一般原則,是規(guī)定個人和公民與政府之間的關(guān)系,而不是個人和公民相互之間的關(guān)系。進(jìn)而,憲法基本權(quán)利規(guī)范,旨在保障人民免受國家權(quán)力濫用的侵害,其富有針對國家的性質(zhì)而非針對人民性質(zhì)。依此傳統(tǒng)理論,憲法基本權(quán)利規(guī)范,只是關(guān)乎國家權(quán)力的行使,對私人之間,無任何效力可言。

    (三)審查程序和訴訟主體

    審查程序分為事前與事后審查兩類。所謂事后審查是指法案在正式通過后進(jìn)行的審查,這時審查的對象是已經(jīng)生效的立法。事前審查則是指在法案生效以前進(jìn)行的審查,審查的對象一般是議會已經(jīng)通過但尚未正式生效的法案。世界上大多數(shù)憲政國家采取事后審查機(jī)制,如美國、德國和歐洲聯(lián)盟等。但法國采取了事前審查機(jī)制,其特點在于,如果法律未經(jīng)挑戰(zhàn)而生效,那么法律在生效之后就不能再受憲政院的審查,這時,唯一的補(bǔ)救辦法就是通過議會自己修改立法。法國的處理方式固然限制了審查立法合憲性的時間范圍,但確實有助于提高法律效力的確定性,因而有其獨到的合理之處。就程序而言,還應(yīng)當(dāng)制定專門的違憲審查程序而不能將憲法直接適用于普通的民事、行政或刑事程序中,以保證憲法適用的最高權(quán)威。

    訴訟主體可以區(qū)分為原告與被告兩個方面。就原告資格而言,能提起憲法訴訟的主體除了主要是國家機(jī)關(guān),如國家元首、中央政府、立法機(jī)構(gòu)、立法機(jī)構(gòu)一定數(shù)量的成員、總檢察長、憲法法院、普通法院以及聲稱法律侵犯了憲法所賦予其權(quán)限的地方國家機(jī)構(gòu)之外,值得注意的是,公民可以基于憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利條款直接提起憲法訴訟,以維護(hù)自己的權(quán)益。被告方面則應(yīng)該嚴(yán)格排除私人主體成為違憲審查的對象,而只能限于公權(quán)力機(jī)關(guān)。

    (四)違憲審查機(jī)關(guān)裁決的效力問題

    如果違憲審查機(jī)構(gòu)作出的裁決不具備法律效力,意味著憲法作為國家根本大法僅僅停留在形式上,違憲司法審查也就不具有任何實質(zhì)意義。如果肯定違憲司法審查的判決具有法律效力,那么如何體現(xiàn)這一效力呢?是由原立法機(jī)關(guān)依照一定的程序撤銷,還是直接由違憲審查機(jī)構(gòu)廢除?筆者認(rèn)為在對待違憲審查機(jī)構(gòu)作出的判決的效力這一問題上,應(yīng)當(dāng)同我國目前的立法體制相銜接?,F(xiàn)行立法體制中包含著上級立法機(jī)關(guān)對下級立法機(jī)關(guān)的否決權(quán),如全國人大常務(wù)委員會可以撤銷國務(wù)院不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令。再如針對下級立法機(jī)關(guān)頒布的與憲法相悖的規(guī)范,上級立法機(jī)關(guān)可以根據(jù)違憲審查機(jī)構(gòu)的判決來行使否決權(quán)。至于最高權(quán)力機(jī)關(guān)作出的違憲規(guī)范性文件,應(yīng)當(dāng)制定特別的程序來修改。從對違憲的制裁措施上看,我國憲法監(jiān)督采取撤銷違憲法律、不批準(zhǔn)違憲法案和罷免違憲責(zé)任者的職務(wù)等措施。此外,在我國憲法監(jiān)督的實踐中,還有監(jiān)督機(jī)關(guān)責(zé)成違憲機(jī)關(guān)糾正違憲行為的做法。這也可視為一種違憲制裁措施。總之,違憲審查效力的關(guān)鍵在于裁決的可執(zhí)行性,從而維護(hù)憲法至上的權(quán)威性。

    (作者單位:南京大學(xué)哲學(xué)系2003級博士生)

    [責(zé)任編輯:耕夫]

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