由一起學(xué)校擔保合同案引出的問題

胡林龍

學(xué)校是教育教學(xué)單位，其要開展教育教學(xué)活動，必須獲取各種教育資源。而各種資源的獲得，必然要以民事主體的身份對外發(fā)生關(guān)系。這些關(guān)系的法律形式便是學(xué)校與其他民事主體簽訂的合同。學(xué)校，或由于資金短缺，或由于教學(xué)設(shè)施的工期緊，或其他原因，常會在合同書上許諾履行一些義務(wù)和承擔一些責任。但是，在履行義務(wù)、承擔責任的過程中又往往產(chǎn)生糾紛。因此，對學(xué)校簽字擔保的問題進行研究具有理論與實踐意義。

案例

江西某市一中學(xué)為建造一棟教學(xué)大樓與該市某建筑工程有限公司（總承包人）簽訂了一份建筑工程承包合同，工程總造價為1100萬元。學(xué)校為了能在新學(xué)期使用教學(xué)大樓，要求總承包人加快施工進度。總承包人將部分工程分包給福建省兩家公司。但是，其條件是學(xué)校應(yīng)擔?？偝邪私o付其分包的工程款項。為此，三方簽訂了一份擔保合同。此前，總承包人已和當?shù)匾换犛喠⒘瞬糠止こ痰姆职贤?。截止到工程竣工時，學(xué)校已付給總承包人980萬元工程款，欠其120萬元;總承包人欠付三分包人220萬元，其中基建隊90萬元，福建兩家公司分別為63萬元和67萬元。此后，三分包人多次請求總承包人給付工程款，總承包人因經(jīng)營不善已無力償還，于是，授權(quán)三分包人直接向?qū)W校索要。為此，基建隊向人民法院起訴要求學(xué)校支付其工程款項。

本案的焦點在于：

一是學(xué)校的保證擔保能否成立？

如果學(xué)校保證擔保不成立，學(xué)校只須給付總承包人120萬元。理由是，雖然總承包人授權(quán)三分包人要求學(xué)校付款，但由于基建隊先于福建兩家公司向人民法院起訴，因此學(xué)校依法應(yīng)先支付基建隊的90萬元工程款項，然后給付福建兩家公司剩余款30萬元，學(xué)校不會因保證擔保而受損;如果保證擔保成立，法院對先起訴的基建隊案作出判決并執(zhí)行的話，那么學(xué)校在履行基建隊90萬元債務(wù)以后，還須承擔支付擔保的130萬元款項的義務(wù)。由此意味著學(xué)校在付清應(yīng)付的款項之后，還將負擔100萬元的損失。

二是學(xué)校擔保的債權(quán)可否優(yōu)先？

在不能優(yōu)先之情形，根據(jù)民事訴訟不告不理之規(guī)則，法院只會受理基建隊90萬元糾紛案件，不會對福建兩家公司債權(quán)主動進行保護。其結(jié)果是，學(xué)校先給付基建隊90萬元，后履行福建兩家公司130萬債務(wù)，損失額將是100萬元。

如果學(xué)校擔保的債權(quán)可以優(yōu)先的話，雖然基建隊已向法院起訴，但由于學(xué)校擔保行為的存在，福建兩家公司仍應(yīng)先于基建隊優(yōu)先受償。此種情形，學(xué)校的損失僅是10萬元。應(yīng)說明的是，在本案中學(xué)校對總承包人的債務(wù)總額是120萬元，在其履行130萬元的擔保義務(wù)后，學(xué)校與總承包人之間的120萬元債權(quán)債務(wù)消滅，學(xué)校不再是債務(wù)人，總承包人也不再是債權(quán)人。雖然基建隊有總承包人的授權(quán)，但由于學(xué)校與總承包人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，基建隊只能要求總承包人履行債務(wù)，學(xué)校對基建隊的債權(quán)不再承擔義務(wù)。

下面筆者分別加以分析：

一、學(xué)校的保證擔保能否成立？

根據(jù)《擔保法》規(guī)定，擔保方式有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。該法第9條規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。第37條第3項規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施不得抵押?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第3條規(guī)定，國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，合同無效。按照上述規(guī)定，我們自然可以得出學(xué)校不是任何形式的擔保人的結(jié)論。

但是，《解釋》第53條又同時規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位和社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。第16條規(guī)定，從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽訂的保證合同應(yīng)當認定為有效。依照后兩條的規(guī)定，我們又可以得出學(xué)校在一定條件下，在一定范圍內(nèi)又可以成為擔保人的結(jié)論。

就抵押而言，條件是學(xué)校以教育設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押;就保證而言，范圍是學(xué)校從事的經(jīng)營活動。既然學(xué)?？梢杂媒逃O(shè)施以外的財產(chǎn)設(shè)定抵押，也同樣可以用該類性質(zhì)的財產(chǎn)提供保證擔保;這里的經(jīng)營活動不僅包括營利活動，而且還應(yīng)涵蓋學(xué)校為進行教育活動實施的民事法律行為，如購買教學(xué)儀器，簽訂建筑教學(xué)大樓合同等。

在本案中，學(xué)校為建筑教學(xué)大樓與市某建筑工程公司訂立合同的行為屬民事法律行為，而不是教育教學(xué)活動。雙方當事人是平等的民事主體，學(xué)校享有要求承包人按時、按質(zhì)交付教學(xué)大樓的權(quán)利，承擔按時給付教學(xué)大樓工程款的義務(wù)。承包人的權(quán)利義務(wù)與學(xué)校的剛好相反。案中的保證擔保的財產(chǎn)是市某建筑工程公司享有的、學(xué)校應(yīng)該支付的工程款，而非學(xué)校用于教育教學(xué)活動的設(shè)施。因此，按上述規(guī)定，本案學(xué)校的保證擔保成立，學(xué)?？梢詾楸ＷC人。

二、學(xué)校保證擔保的債權(quán)可否優(yōu)先？

關(guān)于有保證的債權(quán)可否優(yōu)先于無保證的債權(quán)，學(xué)術(shù)界通說為，保證是一種擔保方式，是指法人、其他組織或者公民以其信譽和不特定的財產(chǎn)為他人的債務(wù)提供擔保，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。由于“信譽”和“不特定財產(chǎn)”事實上無法優(yōu)先，因此，保證不具有優(yōu)先受償性。

筆者認為，從保證是以信譽和不特定財產(chǎn)作擔保分析，通說有其合理性。但是，本案中的擔保財產(chǎn)是特定的，即作為債務(wù)人的學(xué)校應(yīng)當給付的工程款項，這與擔保財產(chǎn)是特定的抵押、質(zhì)押、留置和定金完全相同。例如，在抵押場合，某企業(yè)向銀行貸款，用辦公樓作抵押。在此情形，抵押的財產(chǎn)是辦公樓，它是特定的。又如，某甲向某乙借款，某乙擔心某甲到期無力償還，要求其擔保，于是某甲將其首飾質(zhì)押給某乙。這種情況，質(zhì)押的財產(chǎn)是首飾，而首飾也是特定的。值得指出的是，抵押和質(zhì)押的區(qū)別，一般來說，抵押擔保的財產(chǎn)為不動產(chǎn)，而質(zhì)押擔保的財產(chǎn)是動產(chǎn)。再如，某甲的汽車出了故障，在某汽車修理廠修理，車修好后，某甲在約定的時間無力支付修理費，此時修理廠可將該汽車留置。這種情形，留置的財產(chǎn)也是特定的。既然擔保財產(chǎn)都是特定的，保證債權(quán)理應(yīng)與抵押、質(zhì)押等擔保債權(quán)一樣有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。所以，本案中的福建兩家公司的保證債權(quán)應(yīng)優(yōu)先于基建隊的債權(quán)受償。

綜上所述，學(xué)校只應(yīng)對保證擔保的債權(quán)負責，換言之，僅應(yīng)承擔給付130萬元擔?？畹牧x務(wù)，而對基建隊的90萬元學(xué)校不再承擔責任。

三、簽訂擔保合同應(yīng)注意哪些問題？

當事人訂立合同應(yīng)謹慎為之，盡量將權(quán)利義務(wù)關(guān)系規(guī)定得明確、具體。在訂立擔保條款時尤要注意以下問題：

1.學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)，尤其是負責基建工程的領(lǐng)導(dǎo)和職工要認真學(xué)習(xí)《擔保法》、《合同法》、《民法通則》等與擔保相關(guān)的法律法規(guī)，要掌握其理論，把握其精神實質(zhì)，要熟悉各種擔保方式即抵押、質(zhì)押、留置等的特點，以便指導(dǎo)、規(guī)范自己的行為，達到維護自身權(quán)益之目的。

2.要有法律觀念、法律責任意識，不能隨意地在合同文本、收貨單、質(zhì)量檢驗單等與工程建設(shè)有關(guān)的材料上簽字。如果需要簽字擔保的話，應(yīng)知道簽字行為可能產(chǎn)生的義務(wù)和責任。此外，還須準確、規(guī)范地使用法律術(shù)語，避免不是擔保的行為轉(zhuǎn)變性質(zhì)，如“協(xié)助對方付款”寫為“協(xié)助擔保對方付款”等。

3.加強管理，堵塞漏洞。本案，學(xué)校之所以陷入糾紛，除有關(guān)人員不懂法外，與學(xué)校管理不嚴有關(guān)。如果學(xué)?；坪拓攧?wù)科緊密配合將簽字擔保的款項先付，就能防止本不應(yīng)出現(xiàn)的糾紛和損失，學(xué)校既可免除訴訟之煩苦，又可避免10萬元的損失。