商業(yè)秘密保護的國際鏡鑒及中國策略

商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業(yè)信息，它既是現代經濟社會重要的知識產權形態(tài)，也是企業(yè)的核心競爭力所在及國家開展產業(yè)競爭的重要武器（趙以文，2020；王潤華，2021；張慧穎、陳璽光，2021；張志勝，2022）。新一輪科技革命和產業(yè)變革正在重構全球創(chuàng)新版圖、重塑全球經濟結構，商業(yè)秘密的使用增長速度正在超過專利，并在知識產權體系中占據日益突出的地位（Searle，2021）。商業(yè)秘密保護是寓監(jiān)管與服務、微觀改革政策與宏觀發(fā)展政策及創(chuàng)新政策于一體的重要聚合點和政策著力點，加強商業(yè)秘密保護已成為全球知識產權保護體系建設越來越重要的內容，受到世界各國的高度重視，對于激發(fā)企業(yè)創(chuàng)新活力、優(yōu)化營商環(huán)境、推動我國經濟高質量發(fā)展具有重要意義（任旺兵、邱靈，2024；楊萬山，2025）。

一、全球日益突出的商業(yè)秘密侵權與保護問題

縱觀全球，商業(yè)秘密侵權對產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的危害案例比比皆是（劉科，2022）。為此，各國圍繞商業(yè)秘密保護體系建設展開了大量司法實踐與行政監(jiān)管探索，并擴展到國際科技合作和國際貿易規(guī)則領域，商業(yè)秘密保護力度越來越大、手段越來越多、范圍越來越廣。

（一）商業(yè)秘密是企業(yè)、產業(yè)競爭力的戰(zhàn)略資產，其侵權與保護問題越來越受重視

全球法律和經濟趨勢表明，商業(yè)秘密使用增長速度正超過專利，成為企業(yè)最重要的戰(zhàn)略資產。重要產業(yè)的商業(yè)秘密直接影響和決定著國家競爭力。為此，商業(yè)秘密侵權問題越來越受重視，近年來美國、英國、歐盟、日本等經濟體均加強了商業(yè)秘密保護立法，國際組織也更加重視商業(yè)秘密保護條款在推進全球合作中的作用（崔汪衛(wèi)，2021）。商業(yè)秘密保護的雙邊、多邊國際談判也成為新的全球化熱點，在中國與歐盟、美國等主要經濟體投資貿易協(xié)議談判過程中，商業(yè)秘密立法保護已成為各方關切的重點內容之一。商業(yè)秘密問題也成為中美貿易摩擦中首當其沖的矛盾，許多專利和商標等知識產權問題轉化為商業(yè)秘密問題。2020年1月，中美兩國簽署的第一階段經貿協(xié)議，首章即強調加強兩國的商業(yè)秘密立法保護與打擊侵權合作。2025年4月，國務院新聞辦公室發(fā)布的《關于中美經貿關系若干問題的中方立場》，專門回應了我國加強商業(yè)秘密保護相關履約情況。

（二）經濟發(fā)展水平越高、創(chuàng)新活動越活躍，商業(yè)秘密侵權與保護問題越突出

商業(yè)秘密侵權案件呈現明顯增加趨勢。從全球看，商業(yè)秘密侵權問題嚴重程度較20 世紀更為突出，21世紀第2個10年又遠超第1個10年，侵占或盜竊商業(yè)秘密行為在發(fā)達經濟體中造成的損失為國內生產總值（GDP）的 1%～3% （Searle，2021）。從空間上看，經濟發(fā)展水平高、創(chuàng)新活動活躍的歐美、東亞及東南亞區(qū)域，也是全球商業(yè)秘密侵權問題最突出的區(qū)域。從美國各級法院受理商業(yè)秘密侵權案件數量看，10年間商業(yè)秘密侵權案件受理量增長1倍，加利福尼亞州、佛羅里達州、得克薩斯州等經濟發(fā)達地區(qū)案件受理量位居前列。僅加利福尼亞州地方法院受理的商業(yè)秘密侵權案件就占美國各州地方法院的 27% 。中國也呈現類似特點，1994年以來各級人民法院已受理商業(yè)秘密侵權案件4000余起，而近10年商業(yè)秘密侵權案件受理量就超過 50% ，案件受理量位居前列的省份主要集中在廣東省、上海市、浙江省、北京市、江蘇省等經濟發(fā)達地區(qū)。從典型司法案例看，商業(yè)秘密侵權案例既有國別差異，也有產業(yè)、行業(yè)差異。經濟發(fā)展水平不同，則其商業(yè)秘密侵權多發(fā)領域不同。經濟發(fā)展水平越高的國家或地區(qū)，其商業(yè)秘密侵權層次越高，侵權技術價值越大，造成的產業(yè)危害和影響也越廣泛。

（三）商業(yè)秘密保護方案日益多樣化、復雜化，侵權處罰力度加大

為解決日益猖獺的商業(yè)秘密侵權問題，除企業(yè)積極維權之外，各國政府也采取了日益多元化的手段和措施（曹亞偉，2021），包括國家司法救助、政府直接介入調查、禁令救濟、多部門聯合執(zhí)法、域外管轄、多國聯合行動等；貿易規(guī)則層面包括企業(yè)產品禁人、行業(yè)產品禁入、貿易新規(guī)則商談前置、國際和區(qū)域性合作組織相關規(guī)則修訂等舉措。例如，2016年美國國會通過《2016商業(yè)秘密保護法案》，首次為商業(yè)秘密侵權行為開啟聯邦民事訴訟通道。商業(yè)秘密侵權解決方案日益多元化、復雜化，正從國內層面走向國際層面，從企業(yè)層面走向國家層面，從法律層面走向政府層面，從經濟層面走向政治層面，從國家間層面走向國際組織層面。無論從國內還是國際看，加大商業(yè)秘密侵權處罰力度是大趨勢。特朗普第一次任美國總統(tǒng)后第一年提起10 起商業(yè)秘密訴訟，除數量創(chuàng)歷史紀錄外，相關案件處罰嚴厲程度也達到新高度，刑事案件出現頂格判處刑期案例，民事侵權糾紛案件賠償數額刷新紀錄。中國上市公司海能達涉嫌侵犯摩托羅拉商業(yè)秘密及版權案，在2022年7月初審判決中賠償額相對索賠請求額雖大幅度“縮水”，但仍然高達5.97億美元。

（四）商業(yè)秘密侵權范圍不斷擴大，涉及領域向“戰(zhàn)略高地”集中

從商業(yè)秘密侵權行為看，既有來自企業(yè)外部的侵權問題，也有來自企業(yè)內部的侵權問題；既有發(fā)達國家與發(fā)達國家之間的侵權問題，也有發(fā)達國家與新興國家之間的侵權問題；既有傳統(tǒng)成熟產業(yè)的侵權問題，也有現代新興產業(yè)的侵權問題。伴隨經濟全球化和產業(yè)全球布局，商業(yè)秘密侵權范圍不斷擴大，且侵權案件熱點正在從傳統(tǒng)產業(yè)領域轉向新興產業(yè)領域。關乎當前及未來全球產業(yè)競爭格局的諸如非晶合金產品制造、半導體、與外泌體有關的醫(yī)學、聲學、新一代信息通信等“戰(zhàn)略高地”成為商業(yè)秘密侵權的重點領域。例如，2017年9月美國國際貿易委員會（ITC）針對安泰科技等5家中國公司啟動的“337調查”案，2018年11月美國司法部對晉華和聯電提起的竊取美光商業(yè)秘密訴訟案，2019年9月美國司法部對兩名華裔科學家竊取醫(yī)學商業(yè)秘密的指控，2019年11月ITC 針對17家中國企業(yè)啟動“337調查”案，以及美國司法部起訴華為、海能達竊取商業(yè)秘密案等。

（五）中國成為美國商業(yè)秘密反侵權的重點對象國

商業(yè)秘密對中美兩國產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展，乃至兩國日趨激烈的經濟科技競爭均具有重要意義。中美產業(yè)和科技競爭博弈加劇，成為這一輪科技革命和產業(yè)變革的突出特征。美國為鞏固和維護其產業(yè)全球競爭優(yōu)勢，將知識產權作為重要戰(zhàn)略工具，對中國商業(yè)秘密保護問題發(fā)起挑戰(zhàn)。一是建立所謂的西方技術聯盟，力圖使商業(yè)秘密保護從美國國內走向國際，不斷加強商業(yè)秘密保護擴張和域外管轄。二是借助最有力的法律工具之一“337條款”加強對中國企業(yè)的調查。2016 年鋼鐵產品“337調查”案，指控對象廣泛涉及首鋼、武鋼、寶鋼等中國鋼鐵企業(yè)及其美國分公司共計40家。三是通過“337條款”等法律制度工具，對中國商業(yè)秘密問題大做文章。比如，美國司法部對4名中國軍人提起訴訟案、華為案、華裔女科學家游曉榮（音譯）案、南伊利諾伊大學華裔數學教授肖明慶（音譯）案等。海外涉華高科技人才，從大學教授到科研人員，仍是美國司法部瞄準的“靶心”。

二、世界主要創(chuàng)新大國的商業(yè)秘密保護模式

世界主要創(chuàng)新大國高度重視商業(yè)秘密保護，為激發(fā)企業(yè)創(chuàng)新活力、增強企業(yè)創(chuàng)新積極性、維護企業(yè)創(chuàng)新利益，建立了涵蓋法律、行政、企業(yè)、行業(yè)組織等在內的全方位商業(yè)秘密保護體系，形成了各具特色的商業(yè)秘密保護模式（袁喜祿等，2023；鄭友德等，2024）。

（一）美國商業(yè)秘密保護：完備法律制度 + 部門聯合執(zhí)法 + 重視中小企業(yè)

從20世紀至今，美國經濟和科技實力一直處于世界領先地位。這種領先地位得益于美國在創(chuàng)新領域的巨大優(yōu)勢，因其擁有大量具有實際或潛在商業(yè)價值與增值效益的商業(yè)秘密。可以說，獨特的商業(yè)秘密保護模式為美國創(chuàng)新體系與能力建設提供了核心保障。

一是建立完備法律制度。美國商業(yè)秘密保護法律體系堅持成文法和判例法相互補充，兼顧聯邦一致性與各州特殊性。1939年出臺的《侵權法重述》定義了商業(yè)秘密法學范疇。1979年聯邦法院出臺第一部商業(yè)秘密保護法《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，在判例法基礎上建立了專門的成文法以保護商業(yè)秘密，從而平衡各州之間判例法的差異，這對跨區(qū)域產業(yè)創(chuàng)新發(fā)揮了積極作用?！?016保護商業(yè)秘密法案》規(guī)定了商業(yè)秘密的民事查封制度，并增加了財產扣押制度。《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》《2016保護商業(yè)秘密法案》對各州成文法起到了示范作用，跨州商業(yè)秘密案件可以自行選擇上訴于州法院或聯邦法院，平衡了各州商業(yè)秘密保護的整體性和特殊性。

二是加強部門聯合執(zhí)法。為保護本國商業(yè)秘密，美國聯邦法院、聯邦調查局（FBI）和中央情報局（CIA）通力合作，由聯邦法院和州法院負責審判，聯邦調查局和中央情報局負責偵查及行政救濟。2013年2月，由白宮牽頭，商務部、國防部、國土安全部、司法部、國務院、財政部、國家情報總監(jiān)辦公室和美國貿易代表辦公室等多個部門聯合參與，發(fā)布了《減少盜竊美國商業(yè)秘密戰(zhàn)略》，針對跨境盜竊商業(yè)秘密的各項問題制定了行動方案，包括外交途徑保護、分享企業(yè)保護經驗、加強國內執(zhí)法、完善國內立法、增加公眾風險認識等措施。美國政府針對商業(yè)秘密盜竊問題，從國家層面協(xié)調多部門協(xié)作聯動、優(yōu)勢互補，嚴厲打擊跨境商業(yè)秘密犯罪，對本土產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展起到了促進作用。

三是重視中小企業(yè)需求。顛覆性技術既可能源自國家支持的重大科技專項和實力雄厚的大企業(yè)大集團研究部門，也可能誕生于小企業(yè)或不知名的公司，比如擁有獨特競爭力的獨角獸企業(yè)。美國國防部認為“軍事技術的革命性創(chuàng)新歷來都來自次級公司或者小型公司”，并專門安排“小企業(yè)創(chuàng)新研究計劃”“小企業(yè)技術轉移計劃”等。為提高中小企業(yè)商業(yè)秘密保護意識，美國專利與商標局（USP-TO）、國際貿易局（ITB）利用“路演”培訓系統(tǒng)，向私營部門特別是中小企業(yè)提供商業(yè)秘密保護培訓。眾議院還通過《小型企業(yè)管理局網絡意識法案》《小企業(yè)發(fā)展中心網絡培訓法案》等，旨在建立網絡安全咨詢認證計劃，讓現有小型企業(yè)發(fā)展中心助力小型企業(yè)滿足網絡安全需求，這對提高小企業(yè)商業(yè)秘密保護意識和能力具有重要意義。

（二）英國商業(yè)秘密保護：關注重點產業(yè) + 以企業(yè)為中心 + 數字技術手段

建立完善的產業(yè)創(chuàng)新體系與監(jiān)管體系是英國知識產權戰(zhàn)略的出發(fā)點和落腳點。英國是第一個提出“商業(yè)秘密”概念的國家，在產業(yè)發(fā)展過程中十分重視商業(yè)秘密保護。

一是關注重點產業(yè)發(fā)展。英國商業(yè)秘密保護以促進重點產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展為導向，緊緊把握產業(yè)發(fā)展出現的新問題新動向，與時俱進地推進商業(yè)秘密保護體系建設。2013年英國政府發(fā)布《英國工業(yè)2050 戰(zhàn)略》，提出高端制造和信息技術是產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的重點領域。為此，英國通過立法與協(xié)調管制機構等方式，加強對產業(yè)技術和數據等商業(yè)秘密的保護。近年來，英國還聚焦文化創(chuàng)意、人工智能等新興產業(yè)出臺相關行業(yè)商業(yè)秘密保護草案。

二是堅持以企業(yè)為中心。英國知識產權局、國家統(tǒng)計局等部門廣泛開展企業(yè)調研，切實關注不同類型企業(yè)的商業(yè)秘密保護政策需求，增強企業(yè)商業(yè)秘密保護的針對性和有效性，在決策及執(zhí)法過程中逐步形成以企業(yè)為中心的商業(yè)秘密保護體系。除聽取企業(yè)意見外，社會咨詢也是必不可少的環(huán)節(jié)。2018年英國知識產權局圍繞擬出臺的《商業(yè)秘密保護草案》，與社會組織、媒體機構、法律人士、行業(yè)協(xié)會等展開廣泛討論。

三是重視數字技術應用。英國政府通過鼓勵網絡安全投資，將政策效應擴散至使用網絡的其他產業(yè)，減小了商業(yè)秘密侵權損失。英國法律科技委員會于2020年發(fā)布《英國對加密資產與智能合同的法律聲明》，致力于為智能合同創(chuàng)建有效的法律框架，增加交易安全性和保密性。英國Mydocsafe 公司2022年開始運用區(qū)塊鏈技術，為企業(yè)提供商業(yè)秘密保護所需的電子憑證服務，著力于實現區(qū)塊鏈技術在商業(yè)秘密保護中的應用，可以實現企業(yè)在不泄露任何有用信息的前提下證明商業(yè)秘密的保密性，并使得相關商業(yè)信息變動完整可溯源，很好解決了商業(yè)秘密存續(xù)和保管難題。

（三）日本商業(yè)秘密保護：與時俱進調整 + 行業(yè)協(xié)會參與 + 強化基層治理

日本商業(yè)秘密保護政策與國內產業(yè)發(fā)展需求緊密關聯。二戰(zhàn)結束后，日本對應于產業(yè)發(fā)展3個階段所采取的“引進一消化—吸收—再創(chuàng)造”發(fā)展戰(zhàn)略、“技術立國”發(fā)展戰(zhàn)略、“知識產權立國”發(fā)展戰(zhàn)略，其商業(yè)秘密保護大致經歷了寬松商業(yè)秘密保護、注重商業(yè)秘密保護和嚴格商業(yè)秘密保護3個時期。

一是與時俱進調整策略。1950—1980年，日本處于產業(yè)創(chuàng)新萌芽期，與歐美國家技術差距較大，產業(yè)創(chuàng)新強烈依賴技術引進。這個時期通過寬松的商業(yè)秘密保護政策，有效促進技術流動和溢出，推動日本主導產業(yè)由輕工紡織業(yè)轉向重化工產業(yè)，促使機械、電力、造船、石化、鋼鐵、汽車、電子等產業(yè)快速發(fā)展。1980—1990年，日本提出“技術立國”發(fā)展戰(zhàn)略，集成電路、原子能、飛機、精細化工、海洋開發(fā)、計算機等研發(fā)密集型產業(yè)成為產業(yè)創(chuàng)新方向，出口導向型產業(yè)日益占據重要地位。為適應國際經貿規(guī)則，日本開始注重專利保護，推進商業(yè)秘密保護體系與國際接軌，營造有利于出口導向型產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的國際環(huán)境。20世紀90年代開始，日美知識產權爭端加劇，美國施壓導致日本簽署《日美半導體保證協(xié)定》《廣場協(xié)定》等，推動日本出臺商業(yè)秘密保護政策。美國聯合英國、法國、德國等國家的知識產權行動和國際知識產權規(guī)則的確立，也提高了日本對商業(yè)秘密保護的重視程度，并將商業(yè)秘密融入整體知識產權體系，提出了“知識產權立國”戰(zhàn)略，強化包括商業(yè)秘密在內的知識產權保護。

二是發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用。從20世紀90年代開始，日本產業(yè)界積極參與商業(yè)秘密保護體系建設，注重發(fā)揮行業(yè)協(xié)會等知識產權保護組織作用，增強企業(yè)商業(yè)秘密保護意識和能力。2002年日本經產省設立“國際知識產權論壇”，并根據國內各產業(yè)特點采取一系列商業(yè)秘密保護行動。比如，針對日本企業(yè)在世界各國的商業(yè)秘密侵權問題，依據產業(yè)特點提出改進建議；與東道國當地行業(yè)協(xié)會建立聯系，積極協(xié)商尋求商業(yè)秘密國際爭端的解決辦法；建立海外調查公司和律師事務所，加強行業(yè)商業(yè)秘密保護方案、商業(yè)秘密保護技術、商業(yè)秘密爭端解決辦法的交流共享；聯合各國政府機構，打擊商業(yè)秘密侵權犯罪等。此外，日本還擁有世界上最多知識產權申請人的非官方團體日本知識產權協(xié)會（JI-PA），經常代表日本產業(yè)界為國內外知識產權保護提供政策建議。

三是強化基層治理能力。日本商業(yè)秘密保護體系建設起步較晚，監(jiān)管執(zhí)法經驗不足，基層治理能力有限，提高基層治理能力是建立健全商業(yè)秘密保護體系的重要環(huán)節(jié)。2015年日本出臺《不正當競爭防止法修改議案》后，注重加強商業(yè)秘密保護基層治理能力建設。比如，設立商業(yè)秘密保護特定職位，宣傳商業(yè)秘密法律知識，開展商業(yè)秘密保護企業(yè)宣傳培訓和基層執(zhí)法人員培訓，以及在大學開展商業(yè)秘密保護負責人培訓等。

（四）歐盟商業(yè)秘密保護：完善統(tǒng)一立法 + 規(guī)范執(zhí)法程序 + 加強區(qū)域協(xié)調

由于成員國國情差異，歐盟商業(yè)秘密保護既體現高度差異性，也展現協(xié)調統(tǒng)一性。為在重點產業(yè)領域開展國際競爭，歐盟開展了技術層面的商業(yè)秘密保護合作，同時也重視非技術領域的商業(yè)秘密保護合作。

一是完善統(tǒng)一立法。20世紀80年代以前，歐盟商業(yè)秘密保護主要通過各成員國國內法實現，歐盟沒有形成統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護法律，對商業(yè)秘密保護力度有限。1993年開始歐盟基本完成統(tǒng)一大市場建設，知識產權保護一體化發(fā)展迅速，但與高度一體化的專利保護制度相比，各成員國商業(yè)秘密保護一體化程度明顯滯后。基于各成員國商業(yè)秘密法律制度、訴訟程序及補救措施都存在很大差異的現實，2016年歐盟通過了《商業(yè)秘密保護指令》，旨在統(tǒng)一商業(yè)秘密立法，并建立商業(yè)秘密保護區(qū)域協(xié)調機制。《商業(yè)秘密保護指令》出臺后，各成員國先后將相關條款融入本國國內法，各國商業(yè)秘密保護法律差異明顯減小，為開展國家間產業(yè)創(chuàng)新深度合作打下了良好基礎。

二是規(guī)范執(zhí)法程序。1988年歐盟頒布《商業(yè)秘密協(xié)議集體使用歐盟條約》，對商業(yè)秘密轉讓和競爭豁免作出規(guī)定。1996年歐盟通過《技術轉讓協(xié)議集體適用歐盟條約》，基本上消除了專利與商業(yè)秘密關于許可豁免的區(qū)別對待，放寬了商業(yè)秘密轉讓約束。這兩個專門法規(guī)的頒布實施不僅規(guī)范了各成員國商業(yè)秘密保護體系，也顯著加強了國家間商業(yè)秘密保護力度。在執(zhí)行統(tǒng)一條約的前提下，各成員國享有自主確立商業(yè)秘密保護規(guī)制的權利。例如，作為大陸法系國家，德國為進一步落實《商業(yè)秘密保護指令》，出臺新的《商業(yè)秘密法》，更為充分地保護商業(yè)秘密。此外，在防范二次泄密程序處置、商業(yè)秘密舉證責任設計等方面，在發(fā)生爭議情況下，商業(yè)秘密所有者必須證明已采取合理的安全措施來保護有關信息的秘密性。這要求商業(yè)秘密權利人不僅要有保密意愿，更要留存采取合理保密措施的證據，客觀上推動企業(yè)為保護自身商業(yè)秘密采取措施。

三是加強區(qū)域協(xié)調。歐盟作為一個整體開展商業(yè)秘密保護，各成員國的立法、規(guī)則、執(zhí)法等方面的協(xié)調行動十分重要。歐盟各成員國對商業(yè)秘密的認定方式、救濟措施、侵權價值界定等存在巨大差異，建立有效的區(qū)域協(xié)調機制，對商業(yè)秘密保護爭議問題提出各方認可的解決方案至為關鍵。

（五）以色列商業(yè)秘密保護：融入國際規(guī)則 + 嚴格保護制度 + 加強專項保護

以色列創(chuàng)新活力在多個領域引領全球產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展，為適應開放式創(chuàng)新發(fā)展需要，以色列不斷加強國內商業(yè)秘密保護力度，積極參與國際商業(yè)秘密保護條約，致力于構建開放式產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的商業(yè)秘密保護體系。

一是融入國際規(guī)則。以色列國土空間狹小、人口不多，整合國際資源能力成為以色列強國建設的基石。建國后，以色列繼承和沿用了英國托管時期的知識產權保護法規(guī)，注重以判例法進行商業(yè)秘密保護。這個時期以色列產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展迅猛，創(chuàng)新資源國際交流頻繁，僅依靠判例法難以適應產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的需要，亟需專門的成文法進行商業(yè)秘密保護。1995年以色列加人《與貿易有關的知識產權協(xié)定》（TRIPS）后，發(fā)展迅猛的研發(fā)密集型產業(yè)和開放型產業(yè)對完善商業(yè)秘密保護體系提出了更高要求，亟需將 TRIPS中有關商業(yè)秘密條款融入國內立法。1999年以色列出臺《商業(yè)侵權法》，首次通過明確的成文立法形式融入國際知識產權體系，以此加強對商業(yè)秘密的保護，促進了信息技術等高新技術產業(yè)飛速發(fā)展。

二是嚴格保護制度。利用全球創(chuàng)新資源進行開放式創(chuàng)新是以色列產業(yè)創(chuàng)新的鮮明特征，截至2020年，全球超過400家大型跨國公司在以色列設有研發(fā)中心。為吸引海外高技術企業(yè)，以色列注重構建國內知識產權保護體系，對外國企業(yè)采取了嚴格的商業(yè)秘密保護政策。同時，注重參與國際知識產權體系建設，除TRIPS外，還加人了《保護原產地名稱及國際注冊里斯本協(xié)定》《世界知識產權組織公約》《保護工業(yè)產權巴黎公約》《國際專利合作公約》等知識產權國際公約，并簽訂了許多雙邊、多邊超TRIPS知識產權協(xié)定。通過加強知識產權國際合作為開放式產業(yè)創(chuàng)新構筑良好的國際創(chuàng)新環(huán)境。

三是加強專項保護。以色列注重加強對重點產業(yè)商業(yè)秘密的專項保護。例如，為促進醫(yī)藥產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展，2005年以色列出臺《藥劑師條例》，確立醫(yī)藥產業(yè)試驗數據專有期制度。2021年以色列對《藥劑師條例》進行修正，加強醫(yī)藥領域商業(yè)秘密保護。以色列針對仿制藥研發(fā)出臺的專項政策有效保護了商業(yè)秘密，也大大增強了企業(yè)研發(fā)積極性。

三、全球商業(yè)秘密保護的主要特點

盡管因國情不同，各國采取了不同的商業(yè)秘密保護模式，但從全球看也存在如司法行政雙重發(fā)力、政府參與程度越來越深、多部門協(xié)同保護水平不斷提高、重視保護重點產業(yè)及中小企業(yè)、積極運用現代數字技術、主動融人國際知識產權體系等共同特征（袁喜祿等，2023；鄭友德等，2024）。

（一）司法和行政雙重發(fā)力，共同保護商業(yè)秘密

司法保護和行政保護都是保護商業(yè)秘密的重要途徑，司法保護具有終極性、綜合性、中立性特征，行政保護更直接、更迅速、更有力，具有高效快捷性、主動經濟性、專業(yè)全面性特征，二者相得益彰。一是行政保護具有時效性和快捷性等優(yōu)勢，可以彌補司法保護程序復雜、歷時較長的短板。行政保護具有專業(yè)性和全面性等特點，幫助意識淡薄的企業(yè)完善商業(yè)秘密保護體系，防止出現商業(yè)秘密泄露等問題。二是司法保護對行政保護在事實認定和處罰方面的判斷依據進行補充，通過訴訟、舉證等方式確保公平公正，具有完善的司法程序和法律法規(guī)保障。對于不履行行政保護處罰措施的企業(yè)或個人，司法保護表現出終極性和中立性特點，可以從法律角度責令其停止侵權并承擔刑事、民事、行政責任?；诖?，各國均實行司法和行政“雙軌制”保護商業(yè)秘密，不斷完善商業(yè)秘密保護的法律法規(guī)，在筑牢保護根基的同時，強化行政保護監(jiān)管執(zhí)法，不斷加大執(zhí)法力度、提升保護效能。特別是在新的全球化背景和日趨復雜的國際形勢下，行政和司法“雙軌制”保護商業(yè)秘密的特征愈加鮮明。

（二）商業(yè)秘密保護的政府參與程度越來越深

商業(yè)秘密保護以有關法律條文、國際知識產權規(guī)則為基礎，但行政保護在世界各國商業(yè)秘密保護體系發(fā)展演變過程中扮演著越來越重要的角色。商業(yè)秘密保護體系建立初期，行政保護具有靈活性和低成本等特點；商業(yè)秘密保護體系快速形成階段，行政保護實踐案例具有重要參考意義；商業(yè)秘密保護體系成熟階段，行政保護效能決定商業(yè)秘密保護效果。越是科技發(fā)達、商業(yè)秘密富集的國家，政府在保護商業(yè)秘密方面越積極，行政保護力度也越大。例如，日本半導體產業(yè)趕超美國時期，技術泄露問題開始引起美國重視，20世紀80年代爆發(fā)了日美貿易摩擦。1981年美國里根政府決定對 IBM半導體企業(yè)實行“司法援助”，IBM、司法部、聯邦調查局合作給日本日立公司和三菱公司設下圈套，逮捕竊取IBM商業(yè)秘密的工程師。該商業(yè)秘密案件曝光以后，很快被世界各大媒體推上風口浪尖，并在媒體宣傳輿論引導下，推動簽訂《半導體協(xié)議》《廣場協(xié)議》，IBM知識產權也借此機會在世界主要工業(yè)國家得到全面承認。1984年美國成立國際知識產權聯盟（IIPA），限制技術外流。1988年里根簽署《1988綜合貿易與競爭法案》，針對知識產權問題設立“特殊301條款”，指責日本盜竊美國大量商業(yè)秘密，并趁機對日本采取了一系列報復行動。在美國限制技術外流、提高日本出口產品價格、強行打開日本市場、提高日元兌美元匯率等一系列動作的打壓下，日本半導體產業(yè)急轉直下，市場占有率大幅下滑。美國借助聯邦政府公權力，其企業(yè)可以快速且有效地保護其商業(yè)秘密，同時以保護新型知識產權為名，建立起一套有利于美國的全球產業(yè)游戲規(guī)則。

（三）部門聯合協(xié)作成為商業(yè)秘密保護的重要手段

商業(yè)秘密犯罪涉及跨區(qū)域乃至跨境問題時，僅僅依靠公安系統(tǒng)偵查力度往往難以有效應對。例如，從20世紀90年代開始，美國本土產業(yè)遭到海外經濟間諜成體系的攻擊并造成數以千億計的損失，嚴重打擊了本土產業(yè)創(chuàng)新積極性。為保護本土產業(yè)創(chuàng)新成果，美國聯邦調查局、中央情報局等部門介入調查。1996年《經濟間諜法》頒布以后，聯邦調查局、中央情報局、聯邦法院等部門通力合作，商業(yè)間諜調查取證等工作得到聯邦調查局大力支持。由聯邦法院和州法院負責審判，聯邦調查局、中央情報局負責偵查和行政救濟，多部門通力合作構建起信息互通、線索互享、疑難互商、協(xié)查互助的協(xié)作機制，推動檢察、辦案及法律監(jiān)督形成合力，從國家層面協(xié)調多部門聯動嚴厲打擊跨境犯罪。

（四）加強中小企業(yè)商業(yè)秘密保護和新技術應用

大型企業(yè)法律意識普遍較強，商業(yè)秘密保護體系比較完善，并且大多具有專門的法律部門和訴訟團隊，訴訟過程證據齊全。但中小企業(yè)既缺乏有效的商業(yè)秘密保護手段，也缺乏專業(yè)的訴訟團隊，經常在商業(yè)秘密訴訟中落敗。因此，中小企業(yè)商業(yè)秘密問題成為商業(yè)秘密保護領域的短板并受到重視。

例如，為提高中小企業(yè)商業(yè)秘密保護意識，美國專利與商標局、國際貿易局利用“路演”培訓系統(tǒng)向私營部門特別是中小企業(yè)提供商業(yè)秘密保護培訓，眾議院通過《小型企業(yè)管理局網絡意識法案》《小企業(yè)發(fā)展中心網絡培訓法案》以保護中小企業(yè)網絡安全。2020年英國法律科技委員會發(fā)布《英國對加密資產與智能合同的法律聲明》，加強區(qū)塊鏈技術應用，保障企業(yè)在不泄露有用信息前提下證明商業(yè)秘密保密性，很好地解決了商業(yè)秘密存續(xù)和保管難題。

（五）完善商業(yè)秘密保護立法和監(jiān)管協(xié)調機制

圍繞商業(yè)秘密保護分別形成了國家法、地方法、行業(yè)法三個層級。有的國家制定了專門商業(yè)秘密保護法，例如美國1979 年出臺第一部商業(yè)秘密保護法《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，此后陸續(xù)出臺《經濟間諜法》《2016保護商業(yè)秘密法案》，逐步構建一整套商業(yè)秘密保護體系；再如英國2018年提出《商業(yè)秘密保護草案》，歐盟 2016年出臺《商業(yè)秘密保護指令》，以及以色列1999 年出臺《商業(yè)侵權法》等。此外，有的國家還通過其他法律形式開展商業(yè)秘密保護立法。如日本1990年修訂《日本不正當競爭防止法》及2015年通過《不正當競爭防止法修改議案》。德國商業(yè)秘密保護形成以《反不正當競爭法》為中心，民法、合同法、刑法等若干相關法律共同構成的商業(yè)秘密保護體系，這與我國相似。美國還存在州商業(yè)秘密保護法，英國、以色列針對重點行業(yè)也出臺了商業(yè)秘密保護方案。對于美國、歐盟等大型經濟體而言，商業(yè)秘密保護的監(jiān)管協(xié)調也不可或缺。美國聯邦政府頒布的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》和《2016保護商業(yè)秘密法案》在某種程度上具有對各州成文法的協(xié)調作用，跨州商業(yè)秘密案件可以自行選擇上訴于州法院或聯邦法院，平衡了各州商業(yè)秘密保護的整體性和特殊性。歐盟發(fā)布的《商業(yè)秘密保護指令》對各成員國商業(yè)秘密保護也起到協(xié)調機制作用。在現代知識產權體系建設中，監(jiān)管協(xié)調與立法都是商業(yè)秘密保護的重要手段，包括國家間監(jiān)管協(xié)調、國家與地方監(jiān)管協(xié)調、地方與地方監(jiān)管協(xié)調以及監(jiān)管部門間協(xié)調等。

（六）對接國際與時俱進調整商業(yè)秘密保護政策

西方發(fā)達國家是技術創(chuàng)新的主導者，在世界知識產權體系中處于主導地位。后起創(chuàng)新國家為最大限度獲取創(chuàng)新要素，打造開放式創(chuàng)新環(huán)境，不斷提升自身創(chuàng)新能力，需要積極參加國際知識產權體系建設，加強國內知識產權司法及行政保護，與時俱進地調整商業(yè)秘密保護政策。例如，日本自二戰(zhàn)結束到20 世紀80年代，為縮小與西方發(fā)達國家的技術差距，在技術引進時期采取寬松的商業(yè)秘密保護政策；在“技術立國”時期，盡管日本注重專利保護，但是商業(yè)秘密保護政策依然寬松，并因此受到美國的嚴厲報復；為扭轉困局，日本確立“知識產權立國”戰(zhàn)略，積極融人國際知識產權體系，商業(yè)秘密作為知識產權立國的重要組成部分受到嚴格保護。又如，以色列為推進開放式創(chuàng)新，十分重視知識產權保護體系建設，不斷加強國內商業(yè)秘密保護力度，積極參與國際商業(yè)秘密保護條約。從主要創(chuàng)新國家知識產權保護歷程看，高標準對接國際知識產權保護規(guī)則是大勢所趨，不僅是構建開放式創(chuàng)新體系、保護自身創(chuàng)新成果的需要，更是積極參與全球知識產權治理體系建設、適應國際貿易規(guī)則新變化的需要。

四、國際比較視野下的我國商業(yè)秘密保護策略取向

無論從科技自立自強需要、建設創(chuàng)新型國家戰(zhàn)略要求看，還是從搶占科技領域全球治理話語權、營造良好的產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展環(huán)境看，或是從深層次融人全球化分工體系、構建更高水平對外開放新格局看，商業(yè)秘密保護在我國都是重大戰(zhàn)略性問題。近年來，我國日益重視商業(yè)秘密保護，從國家完善立法、行政強化監(jiān)管、地方探索試點、企業(yè)加強保護等多層面、全方位推進商業(yè)秘密保護創(chuàng)新體系建設，初步形成了重視保護商業(yè)秘密的社會氛圍，建立了市場監(jiān)管、知識產權、科技、公檢法等多部門協(xié)同打擊商業(yè)秘密侵權行為工作體系，開創(chuàng)了我國商業(yè)秘密保護工作新局面。但從新的國際發(fā)展和大國競爭形勢看，從推進中國式現代化進程和營造高質量發(fā)展環(huán)境需要看，我國商業(yè)秘密保護工作仍存在不適應問題（任旺兵、邱靈，2024）?；趪H比較視角，迫切需要從更高戰(zhàn)略層面看待商業(yè)秘密保護問題，需要有更完備的法律、更大力度的行動、更有針對性的舉措，需要不斷創(chuàng)新商業(yè)秘密保護體制機制。

（一）全面提升商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略認識

商業(yè)秘密的重要意義不僅體現在知識產權領域，也關乎國際貿易規(guī)則；不僅體現在企業(yè)競爭力層面，更關乎國家創(chuàng)新能力建設。商業(yè)秘密保護不僅是反不正當競爭的重要內容，更是優(yōu)化營商環(huán)境的重要舉措。要全面提升對商業(yè)秘密保護重要意義的認識，盡快將商業(yè)秘密保護從國家戰(zhàn)術層面上升到國家戰(zhàn)略層面。以維護公平競爭環(huán)境、營造良好市場秩序為著力點，堅持國家強化頂層設計與地方強化保護相結合、宏觀整體推進與中觀重點突破相結合、政府健全規(guī)制與企業(yè)完善制度相結合、中短期及時應對與長遠戰(zhàn)略謀劃相結合、加大保護力度與推進合規(guī)利用相結合、國內協(xié)調齊抓與國際協(xié)調互動相結合，形成具有中國特色、科學規(guī)范高效的商業(yè)秘密保護服務體系。加強商業(yè)秘密保護的經驗借鑒和宣傳報道，適時公布侵犯商業(yè)秘密典型重大案件，形成監(jiān)管執(zhí)法威懾效應，營造全社會“重創(chuàng)新、強保護”的良好氛圍。

（二）逐步完善商業(yè)秘密保護制度體系

鑒于商業(yè)秘密在現代知識產權體系中的重要地位和作用，我國作為全球第二大經濟體和重要創(chuàng)新大國，要借鑒美國、歐盟等經濟體相關做法，逐步完善商業(yè)秘密保護制度體系。例如，參照美國做法，完善商業(yè)秘密保護立法的同時，建立更廣泛的多部門共同打擊商業(yè)秘密侵權工作機制。參照英國做法，聚焦重點產業(yè)和行業(yè)，推出具有針對性的商業(yè)秘密保護目錄細則和行業(yè)條例。參照日本做法，培育商業(yè)秘密保護中介組織，積極參與國內商業(yè)秘密保護治理和國際商業(yè)秘密保護維權。參照歐盟做法，制定全國性商業(yè)秘密保護標準，加強不同地區(qū)商業(yè)秘密保護協(xié)調。參照以色列做法，加快融入國際知識產權保護體系，為開放型創(chuàng)新發(fā)展營造良好國際環(huán)境。為適應全球日益嚴格的商業(yè)秘密保護形勢，要開展商業(yè)秘密保護中國特色實踐探索。近期要制訂《商業(yè)秘密保護規(guī)定》，盡快啟動商業(yè)秘密保護專門立法前期研究；中遠期適時出臺專門的《商業(yè)秘密保護法》及實施細則，形成知識產權治理領域的“中國范式”。

（三）強化商業(yè)秘密保護體制機制創(chuàng)新

要形成強大的商業(yè)秘密保護效應，需要擴大部門聯動范圍和層級，強化高層級組織領導和跨部門聯動合作。因商業(yè)秘密保護涉及內政外交，參照美國做法，成立國家市場監(jiān)管總局、國家知識產權局、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、安全部、商務部、科技部、外交部、國防部、軍委聯合參謀部、國際貿易談判代表辦公室等多個部門聯合參加的國家商業(yè)秘密保護領導小組，研究制訂商業(yè)秘密保護戰(zhàn)略。考慮到我國商業(yè)秘密保護制度建設起步較晚，還存在諸多亟待探索的理論與實踐問題，需要地方結合實際探索創(chuàng)新。為此，積極開展商業(yè)秘密保護創(chuàng)新試點十分必要，要通過選取部分科技創(chuàng)新企業(yè)聚集、商業(yè)秘密問題高發(fā)、區(qū)域代表性強的地區(qū)和城市開展試點，先行先試大膽探索形成制度經驗，進而推動完善我國商業(yè)秘密保護制度。例如，鼓勵推出適應各地產業(yè)創(chuàng)新需求的商業(yè)秘密保護制度規(guī)范和實施細則，根據行業(yè)特點和企業(yè)需求探索建立商業(yè)秘密保護分級制度、行政事務涉商業(yè)秘密保護規(guī)則、商業(yè)秘密執(zhí)法與司法證據互認標準、商業(yè)秘密懲罰性賠償制度、商業(yè)秘密行政報案及刑事立案指引等，并在各地實踐基礎上形成統(tǒng)一規(guī)范的全國商業(yè)秘密保護指南。

（四）關注重點產業(yè)優(yōu)勢領域和中小企業(yè)

加強對關鍵重點產業(yè)、傳統(tǒng)優(yōu)勢領域和中小企業(yè)的商業(yè)秘密保護是各國通行做法，要立足國情突出保護重點，不斷增強商業(yè)秘密保護的針對性。要圍繞關鍵核心技術創(chuàng)新確立重點產業(yè)商業(yè)秘密保護細則，加強對傳統(tǒng)優(yōu)勢明顯、市場占有率高、國際競爭力強領域的商業(yè)秘密保護，加強對重要產業(yè)鏈和先進制造業(yè)集群的商業(yè)秘密保護，加強對經濟發(fā)達地區(qū)、重要創(chuàng)新空間、城市群及都市圈的商業(yè)秘密保護的管理。要結合中小企業(yè)特點和創(chuàng)新類型差異，制定中小企業(yè)商業(yè)秘密保護條例，構建以企業(yè)為中心的商業(yè)秘密保護機制。要發(fā)揮行業(yè)協(xié)會和中介組織的作用，加強現代數字技術應用，注重基層治理隊伍和能力建設，形成國家、地方、企業(yè)、行業(yè)協(xié)會多維共筑商業(yè)秘密“防火墻”。

（五）加強商業(yè)秘密保護國際合作

創(chuàng)新型國家建設必須實行嚴格的商業(yè)秘密保護制度，創(chuàng)新驅動發(fā)展離不開嚴格的商業(yè)秘密保護執(zhí)法。在科技競爭日趨激烈的國際環(huán)境下，我國欲以開放式創(chuàng)新贏得未來，必須對標高標準國際經貿規(guī)則，加快商業(yè)秘密保護體系與國際接軌，積極融人全球知識產權治理體系。要積極參與國際知識產權體系建設，參與國際商業(yè)秘密保護談判及國家間商業(yè)秘密保護行動，促進商業(yè)秘密保護國際合作。要加強重要技術合作伙伴國之間商業(yè)秘密保護合作，健全涉外商業(yè)秘密糾紛應對處置工作規(guī)則，建立商業(yè)秘密重大或突發(fā)事件跟蹤預警及糾紛應對機制，補齊涉外商業(yè)秘密糾紛“短板”。要加強緊密經貿關系國之間商業(yè)秘密保護合作，定期開展重要對象國商業(yè)秘密保護形勢評估，清晰商業(yè)秘密保護法律法規(guī)及最新動向。探索與東道國當地行業(yè)協(xié)會建立常態(tài)化聯系，協(xié)商尋求商業(yè)秘密國際爭端的有效解決辦法。

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責任編輯：郭霞