涂寫名山古石刻案件辦案難點(diǎn)及啟示

摘 要：辦理涂寫名山古石刻案件，要通過跨條線聯(lián)動履職，實現(xiàn)“刑事法益+公共利益”聯(lián)合保護(hù)。要立足刑事法益保護(hù)，關(guān)注行為對文物保護(hù)單位整體歷史風(fēng)貌的影響，準(zhǔn)確審查鑒定意見，界定“損毀”及“損毀后果”?；谖奈锏娜宋倪z跡屬性，委托專家進(jìn)行評估，有效保護(hù)公共利益。辦理文物相關(guān)案件，要全面關(guān)注文物價值，實現(xiàn)一體化保護(hù)。要強(qiáng)化一體履職、綜合履職，發(fā)揮檢察一體化優(yōu)勢，推進(jìn)“四大檢察”融合發(fā)展，開展協(xié)同共治，加強(qiáng)名山融合保護(hù)。

關(guān)鍵詞：故意損毀文物罪 涂寫古石刻 一體履職 綜合履職 名山融合保護(hù)

一、基本案情及辦案過程

張某方、李某香因迷信在名山上涂寫文字可以改變運(yùn)勢，于2021年7月18日凌晨4時至7時，使用紅色油性記號筆在泰山景區(qū)內(nèi)“天下奇觀”“孔子登臨處”等古石刻上大量涂寫“開開天盤功、開開殿九龍”等字樣。［1］所涂字跡鮮明，在一定時間內(nèi)難以徹底清除。造成破壞點(diǎn)37個，其中6個破壞點(diǎn)位于全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位“泰山古建筑群”本體重要構(gòu)成的古石刻上、31個破壞點(diǎn)位于省級文物保護(hù)單位“泰山盤路古建筑群”本體重要構(gòu)成的古石刻上。經(jīng)鑒定，涂寫行為對“泰山古建筑群”“泰山盤路古建筑群”的本體造成了一定程度的損壞，對上述古建筑群的歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值造成一定程度的破壞。

為了加強(qiáng)對泰山的全面保護(hù)，2022年，山東省泰安市人民檢察院（以下簡稱“泰安市檢察院”）成立由檢察長任主任的泰山保護(hù)工作專班，構(gòu)建泰山“融”保護(hù)制度機(jī)制。一是加強(qiáng)檢警協(xié)作配合。根據(jù)《加強(qiáng)刑事案件配合制約銜接暫行辦法》，泰山保護(hù)工作專班提前介入該案。成立由兩級院檢察官組成的專案組，研判涂寫行為對泰山文物的破壞程度、修復(fù)難度等，引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)委托司法鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見。二是完善上下一體履職。根據(jù)《關(guān)于深化一體化辦案機(jī)制的實施辦法》，開展一體履職。刑事檢察中，先后調(diào)用泰安市檢察院、岱岳區(qū)檢察院、泰山區(qū)檢察院多名檢察官辦案，圍繞犯罪動機(jī)、損毀后果等提出提前介入意見。公益訴訟檢察中，泰安市檢察院、泰山區(qū)檢察院分別從環(huán)境價值評估、文物模擬修繕等角度委托兩家評估機(jī)構(gòu)出具報告。三是開展綜合履職。根據(jù)《推進(jìn)泰山融合保護(hù)的意見》，開展跨部門履職。對內(nèi)方面，對該案加注“涉泰山保護(hù)”電子標(biāo)簽，先后在提前介入、刑事鑒定、公益評估、法檢會商等階段召集“跨部門檢察官聯(lián)席會”，推動多個辦案環(huán)節(jié)銜接貫通。對外方面，走訪泰山管委、文物行政部門、專家學(xué)者等，凝聚文物保護(hù)共識。

專案組研究確定“刑事法益+公共利益”聯(lián)合保護(hù)的辦案思路：立足故意損毀文物罪保護(hù)法益，辦理刑事案件；全面評估公益受損情況，開展公益訴訟。2023年4月6日，泰山區(qū)檢察院以故意損毀文物罪提起公訴，同時附帶提起民事公益訴訟。2023年5月8日，山東省泰安市泰山區(qū)人民法院判決采納指控意見及量刑建議，支持公益訴訟請求。目前判決已生效。

二、“刑事法益+公共利益”聯(lián)合保護(hù)辦案難點(diǎn)及解決

（一）立足法益保護(hù)，認(rèn)定構(gòu)成刑法意義上的“損毀”

應(yīng)當(dāng)基于法益保護(hù)目的，明確《刑法》第324條“損毀”的內(nèi)涵。該罪的保護(hù)法益包括文物安全及管理秩序，應(yīng)當(dāng)結(jié)合保護(hù)法益明確行為手段。最高法、最高檢、國家文物局、公安部、海關(guān)總署《涉案文物鑒定評估管理辦法》規(guī)定，不可移動文物鑒定評估內(nèi)容包括行為對文物造成的損毀程度和對文物價值造成的影響?！啊畵p毀’，是指搗毀、打碎、砸爛、涂抹、拆散、燒毀、刻劃、污損等，使文物部分破損或者完全毀滅，部分或者完全失去文物價值的破壞行為?！保?］凡是對文物造成損壞、破壞，貶損文物價值的行為，均可能構(gòu)成“損毀”。

由于“涂寫”較之于“拆散”“燒毀”等，方式較為和緩，實務(wù)認(rèn)定更應(yīng)謹(jǐn)慎。有觀點(diǎn)認(rèn)為，“如果刻畫行為確實使文物完全喪失原有價值的，也可以根據(jù)案件具體情況認(rèn)定為‘損毀’?！保?］本文認(rèn)為，“損毀”本身并不要求致使文物完全喪失價值，“在珍貴的文物美術(shù)作品上亂畫、對該文物美術(shù)作品造成了實質(zhì)破壞的 ， 就應(yīng)當(dāng)以故意損毀文物罪論處?！保?］“涂寫”對文物本體和文物價值造成破壞的，屬于“損毀”。

古石刻是撰寫在石碑、石壁上的文字、圖畫等，其記載的歷史文化信息，是文物價值的體現(xiàn)?！疤┥街新肥痰臍v史文化價值在于它包含了諸多泰山歷史文化信息，對于歷史有較為完整的記錄?！保?］在古石刻文物上亂涂亂寫、涂污等，破壞其承載的歷史文化信息，損害文物本身價值的，屬于“損毀”行為。

（二）基于不可移動文物特點(diǎn)，關(guān)注行為對“整體歷史風(fēng)貌”的影響

文物歷史風(fēng)貌主要是指文物反映出來的帶有歷史文化特征的整體面貌?！皻v史風(fēng)貌是指反映歷史文化特征的城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村景觀和自然、人文環(huán)境的整體面貌?！保?］不可移動文物與周邊文物、環(huán)境融為一體，共同反映整體歷史風(fēng)貌?！斑@些文物不僅體量大，而且與周圍的自然、文化環(huán)境存在密切的共生關(guān)系?！保?］國家通過設(shè)立文物保護(hù)單位的方式對不可移動文物進(jìn)行整體保護(hù)，在文物本體外劃定保護(hù)范圍、建設(shè)控制地帶，“它們?nèi)叩年P(guān)系就如同幾何學(xué)上直徑大小不一的同心圓”［8］，實現(xiàn)多圈層的立體保護(hù)。對不可移動文物整體歷史風(fēng)貌的影響，是判斷不可移動文物損毀程度的重要標(biāo)準(zhǔn)。

司法實踐中，有的將涂污導(dǎo)致的“破壞風(fēng)貌”認(rèn)定為犯罪后果。比如“多次將廢機(jī)油、柴油潑灑在城墻上，致使該文物保護(hù)單位的風(fēng)貌遭到一定破壞”［9］，突出反映了“風(fēng)貌”對不可移動文物的重要性。人民法院參考案例“魯某等故意損毀文物案”［10］明確，從改變古墓葬群的面貌等，綜合判定是否構(gòu)成“損毀”，強(qiáng)調(diào)結(jié)合對歷史風(fēng)貌的影響程度判斷損毀程度。

本案中，涂寫在文物上的紅色字跡色彩鮮明，形狀、規(guī)格混亂，涂寫面積廣，顯著改變了文物外觀，認(rèn)定該行為影響文物保護(hù)單位“整體歷史風(fēng)貌”。

（三）準(zhǔn)確審查鑒定意見，判斷“損毀后果”

要準(zhǔn)確審查鑒定意見，立足行為對文物保護(hù)單位整體歷史風(fēng)貌的影響、對文物保護(hù)單位整體的損毀程度，實質(zhì)化判斷“損毀后果”。要注意區(qū)別行為對文物保護(hù)單位部分的損毀程度以及對整體的損毀程度，不能因出現(xiàn)“嚴(yán)重”“多處”而當(dāng)然認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重。比如，“其單體損毀程度為嚴(yán)重，對崇禮住宅整組文物建筑群的影響程度為中度。”［11］“山東省文物鑒定委員會文物鑒定證書證明，碑體表面多處剝落，受損嚴(yán)重?！睆谋砻嫔峡磳儆凇皣?yán)重”，但是，考慮對整體的影響程度、行為手段，沒有認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”。［12］

對實質(zhì)上是一個整體，但因特定原因劃分為不同單位的，也要整體判斷。“對于那些因自然、歷史等原因而造成的同一個文物保護(hù)單位被人為分割的現(xiàn)象，要看清全貌和本質(zhì)，盡量不要‘組團(tuán)’分割”［13］。本案中，全國重點(diǎn)文物保護(hù)單位“泰山古建筑群”系由山東省省級文物保護(hù)單位“泰山盤路古建筑群”升級，損毀對象均為登山盤道附近的古建筑群，可以整體評價。鑒定意見認(rèn)為，行為對古建筑群整體造成“一定程度損毀”，不再認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”。

（四）通過生態(tài)損害評估等方式，開展公益訴訟檢察

名山的古石刻集生態(tài)環(huán)境、文化遺產(chǎn)于一體，涉及多領(lǐng)域公共利益。經(jīng)咨詢文物主管部門，目前尚無文物損害經(jīng)濟(jì)價值評估的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，難以直接衡量公益損害后果。［14］根據(jù)《民法典》《文物保護(hù)法》等規(guī)定，泰山古建筑群是重要人文遺跡。泰山保護(hù)工作專班委托山東大學(xué)生態(tài)環(huán)境損害鑒定研究院進(jìn)行公益損害評估，專家評估損失7萬余元，泰山區(qū)檢察院提起民事公益訴訟。同時，文物模擬修繕等方案，對公益評估也有參照意義。

三、涉名山保護(hù)案件辦案啟示

2023年7月，泰安市檢察院邀請全國“雙遺產(chǎn)”名山和三清山、梵凈山等地檢察機(jī)關(guān)召開“第一屆‘名山保護(hù)’生態(tài)環(huán)境檢察暨泰山‘融’保護(hù)座談會”，交流工作經(jīng)驗，凝聚名山保護(hù)檢察共識。2023年8月，山東省人民檢察院出臺《加強(qiáng)名山融合保護(hù)的意見》，全省范圍內(nèi)開展名山融合保護(hù)工作。2024年2月1日，應(yīng)勇檢察長調(diào)研泰山“融”保護(hù)工作后指出，“要聚焦泰山自然資源和文化遺產(chǎn)資源保護(hù)，以檢察一體履職、綜合履職推進(jìn)泰山一體化保護(hù)?！保?5］為涉名山保護(hù)檢察履職進(jìn)一步明確方向。

（一）全面關(guān)注文物價值，推進(jìn)一體化保護(hù)

文物具有不可再生性，難以修復(fù)還原。損毀文物行為引發(fā)的合法的、必需的修繕復(fù)原行為導(dǎo)致的后果亦應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于行為人，在檢察履職中要貫徹“預(yù)防性保護(hù)”“一體化保護(hù)”的原則。即使修復(fù)后“復(fù)原”甚至“美化”，其損毀后果仍不可忽視?！霸煜裰貖y盡管滿足了宗教信眾的需求，卻無疑對文物的歷史信息和歲月痕跡有所消減，需要格外慎重?！保?6］要全面關(guān)注文物價值，準(zhǔn)確認(rèn)定文物違法犯罪，科學(xué)評估公益損害，全面加強(qiáng)文物和文化遺產(chǎn)的司法保護(hù)。

（二）加強(qiáng)一體履職、綜合履職，凝聚名山融合保護(hù)合力

要通過涉名山案件辦理，凝聚高效協(xié)同、齊抓共管的名山融合保護(hù)合力。一是保護(hù)對象上，關(guān)注“山水林田湖草沙”各生態(tài)要素的融合，做好一體履職。名山地域廣袤，“山水林田湖草沙”多生態(tài)要素跨行政區(qū)劃分布。要加強(qiáng)全局謀劃，發(fā)揮檢察一體化優(yōu)勢，完善一體化辦案機(jī)制，實現(xiàn)接續(xù)接力檢察履職，凝聚各山麓、上下游，左右岸檢察機(jī)關(guān)共識，實現(xiàn)對名山生態(tài)系統(tǒng)各要素的協(xié)同保護(hù)。二是保護(hù)手段上，推進(jìn)“四大檢察”的融合，強(qiáng)化綜合履職。對涉名山保護(hù)案件，要統(tǒng)籌運(yùn)用刑事檢察、公益訴訟檢察等各項職能，加注跨條線電子標(biāo)簽，開展聯(lián)合辦案，在準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪的基礎(chǔ)上，同步推進(jìn)民事責(zé)任等追究，實現(xiàn)“刑事法益+公共利益”聯(lián)合保護(hù)。三是保護(hù)成效上，兼顧“辦案”與“保護(hù)”的融合，加強(qiáng)協(xié)同共治。要依法全面行使檢察權(quán)，同時加強(qiáng)與職能部門等協(xié)作配合，通過制發(fā)檢察建議、會簽合作文件等，推進(jìn)協(xié)同共治。