有限公司章程特殊條款的合法性審查

在現(xiàn)代公司治理體系中，有限公司章程的特殊條款作為股東根據(jù)公司具體情況作出的特別約定，具有突破法律常規(guī)規(guī)定的特性。但是，由于缺乏完善的合法性審查機制，所以特殊條款在實踐中容易引發(fā)一些法律糾紛。這不僅影響公司內(nèi)部的穩(wěn)定運營，還可能波及外部利益相關(guān)者。筆者認為，加強對有限公司章程特殊條款的合法性審查，對完善現(xiàn)有法律法規(guī)、維護公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定具有重要意義，避免因條款違法而導(dǎo)致公司治理混亂，保障公司治理的穩(wěn)定性和有效性。

一、特殊條款合法性審查的理論框架

有限公司章程是公司憲章性文件，體現(xiàn)股東共同意志，融合了公司內(nèi)部自治和法律法規(guī)監(jiān)管他治，用于規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)和運營模式。特殊條款是在公司章程一般規(guī)定之外基于公司特定需求或股東特殊約定所設(shè)立的條款，通常涉及表決權(quán)、退出機制、經(jīng)營范圍等，體現(xiàn)的是公司自治與創(chuàng)新治理。如果缺乏合法性審查，就容易引發(fā)糾紛，影響公司穩(wěn)定和市場秩序。

有限公司章程特殊條款的合法性審查應(yīng)遵循三方面的原則。一是依法審查原則，以現(xiàn)行有效的相關(guān)公司法律法規(guī)為依據(jù)，確保公司章程特殊條款不違反法律的強制性規(guī)定。二是意思自治原則，在不違背法律法規(guī)強制性規(guī)定的前提下，公司充分尊重股東的意思自治，保障公司治理的靈活性和創(chuàng)新性。三是公平合理原則，審查主體在查特殊條款時需考量該條款是否在股東之間、公司與股東之間以及公司和外部利益相關(guān)者之間實現(xiàn)公平合理的利益分配，避免特殊條款損害他方利益。

有限公司章程特殊條款的合法性審查標準應(yīng)包括形式合法性與實質(zhì)合法性兩個層面。形式合法性要求特殊條款的制定程序符合《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及公司章程的規(guī)定，如章程的制定、修改需經(jīng)過法定程序，股東的表決權(quán)行使符合規(guī)定等。實質(zhì)合法性則關(guān)注特殊條款的內(nèi)容是否符合法律的基本原則和精神，是否存在損害公共利益、違背公序良俗、侵犯他人合法權(quán)益等情形。例如，特殊條款不得損害股東的基本權(quán)利，不得違反誠實信用原則進行惡意約定，不得規(guī)避法律法規(guī)對公司治理的基本要求等。

二、特殊條款合法性審查面臨的

實踐挑戰(zhàn)

（一）審查標準模糊

在實踐中，公司章程特殊條款的合法性審查標準較為模糊。盡管《公司法》提供了一般性規(guī)范框架，但特殊條款的審查在具體適用法律條文和判斷標準上存在一些不確定性。一方面，《公司法》部分規(guī)定具有一定的原則性和抽象性特點，在面對復(fù)雜多樣的特殊條款時難以直接明確其是否合法。例如，對于公司自治范圍內(nèi)的某些創(chuàng)新安排（如特殊的利潤分配方式或股東權(quán)利限制條款），如何依據(jù)《公司法》準確判斷其是否超出合理的自治界限，缺乏明確的量化標準。

另一方面，法律的滯后性使得一些新興的特殊條款難以在現(xiàn)行法律中找到直接對應(yīng)的審查依據(jù)。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和公司治理機制的日益創(chuàng)新，一些新型特殊條款不斷涌現(xiàn)，如涉及數(shù)字資產(chǎn)或基于新型商業(yè)模式的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計等。隨著電子商務(wù)的不斷發(fā)展，公司章程合規(guī)風(fēng)險也逐漸成為企業(yè)運營中的復(fù)雜課題。但是，相關(guān)法律規(guī)定尚未及時跟進，導(dǎo)致審查人員在審查時缺乏明確的法律指引，在判斷其合法性時也會面臨較大的困難。

（二）利益沖突較大

公司章程特殊條款往往涉及多方利益的主體，各方利益訴求的差異和沖突使得合法性審查面臨激烈的利益博弈。股東作為公司的出資者，其利益關(guān)注點可能因出資比例、投資目的、經(jīng)營理念等不同而存在差異。例如，大股東更傾向通過特殊條款鞏固其控制權(quán)，而小股東更關(guān)注自身權(quán)益的保護和利益分配的公平性;戰(zhàn)略投資者追求長期的戰(zhàn)略目標和協(xié)同效應(yīng)，而財務(wù)投資者更注重短期的投資回報和資金安全。在這種情況下，特殊條款的制定過程容易成為各方保護利益的“戰(zhàn)場”，當(dāng)一些特殊條款過度偏向某一方利益時，容易忽視或損害他方的合法權(quán)益。

以江蘇某信息科技有限公司為例，該公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出特殊規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，除了需要其他股東過半數(shù)同意外，還明確特定股東（創(chuàng)始人）具有優(yōu)先購買權(quán)。這突破了《公司法》關(guān)于股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)規(guī)定，進一步強化了特定股東對股權(quán)的控制，也引發(fā)了特定股東與其他股東的利益斗爭。

（三）外部環(huán)境變化迅速

當(dāng)前，市場經(jīng)濟環(huán)境變化迅速，給公司章程特殊條款的合法性審查帶來了一些挑戰(zhàn)。隨著科技的不斷發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的加速調(diào)整以及市場競爭格局的日益復(fù)雜化，公司面臨的經(jīng)營環(huán)境日新月異?；诖?，公司為了適應(yīng)外部環(huán)境變化、提升競爭力，需要在公司章程中制定創(chuàng)新性和靈活性強的特殊條款。

例如，在互聯(lián)網(wǎng)、人工智能等新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，公司會根據(jù)行業(yè)特點和發(fā)展需求，建立獨特的股權(quán)結(jié)構(gòu)和決策機制，采取特殊的激勵措施等。但是，外部環(huán)境變化迅速使得法律規(guī)定難以及時跟上公司治理實踐的步伐。審查機構(gòu)在審查這些特殊條款的合法性時，可能會發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有的法律框架和審查標準無法完全適應(yīng)新的商業(yè)實踐和公司治理模式，導(dǎo)致審查工作陷入困境。

三、完善特殊條款合法性審查機制的

建議

（一）明確審查主體職責(zé)

一是司法機關(guān)主導(dǎo)終局審查。司法機關(guān)在有限公司章程特殊條款的合法性審查中占據(jù)主導(dǎo)地位，承擔(dān)終局審查職責(zé)。當(dāng)公司內(nèi)部因特殊條款引發(fā)爭議而訴至法院時，司法機關(guān)依據(jù)法律規(guī)定、立法意圖及司法判例原則，全面審查特殊條款是否違反法律強制性規(guī)定、是否違背公平誠信等基本原則、是否損害社會公共利益及第三人權(quán)益。例如，在股東特殊表決權(quán)安排案件中，司法機關(guān)需判斷該安排是否過度集中權(quán)力，是否不合理剝奪少數(shù)股東的權(quán)益等。

二是工商行政管理部門協(xié)同前置審查。工商行政管理部門負責(zé)前置審查，主要在公司設(shè)立登記或章程變更備案過程中進行形式審查與初步實質(zhì)審查。形式審查包括檢查特殊條款制定程序是否符合法定要求，如章程起草和修改、通過程序是否合法，股東簽字蓋章是否真實有效，文件格式是否規(guī)范等。初步實質(zhì)審查則篩查特殊條款是否存在明顯違反法律強制性規(guī)定的情形，如排除股東法定權(quán)利、違反公司經(jīng)營范圍和注冊資本規(guī)定等。對此，審查主體在發(fā)現(xiàn)問題后應(yīng)及時與公司溝通，要求其修正或補充，確保章程特殊條款符合法律要求。

三是行業(yè)協(xié)會輔助專業(yè)審查。行業(yè)協(xié)會作為特定行業(yè)的自律性組織，發(fā)揮著輔助性專業(yè)審查的作用。基于對本行業(yè)經(jīng)營特點、商業(yè)模式、競爭態(tài)勢及行業(yè)慣例的了解，行業(yè)協(xié)會可制定符合行業(yè)特性的審查指引和標準，從專業(yè)角度審查公司章程特殊條款。例如，對于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，行業(yè)協(xié)會，可審查知識產(chǎn)權(quán)歸屬、股權(quán)激勵機制等特殊條款是否合理，是否符合行業(yè)發(fā)展趨勢，是否有助于激發(fā)創(chuàng)新活力和保護企業(yè)核心競爭力。行業(yè)協(xié)會的審查意見雖然不具備法律強制執(zhí)行力，但是可以作為公司完善章程的重要參考。

（二）規(guī)范審查程序設(shè)計

一是建立事前咨詢與輔導(dǎo)機制。為增強公司章程特殊條款的合法性與合理性，公司應(yīng)建立事前咨詢與輔導(dǎo)機制。公司在制定或修改公司章程特殊條款前，可向工商行政管理部門、行業(yè)協(xié)會或?qū)I(yè)法律機構(gòu)等咨詢，獲取有關(guān)特殊條款合法性邊界、常見問題及其解決方案等方面的指導(dǎo)。相關(guān)部門和機構(gòu)應(yīng)提供詳細的解答與建議，避免公司特殊條款存在法律漏洞或不合理之處。

二是完善事中異議與救濟程序。在審查過程中，若相關(guān)利益主體對審查結(jié)果存在異議，那么審查主體應(yīng)建立健全事中異議與救濟程序。當(dāng)事人如果不認可工商行政管理部門的審查結(jié)果，則有權(quán)在規(guī)定期限內(nèi)提出異議，申請重新審查或行政復(fù)議。涉及司法審查的案件，當(dāng)事人應(yīng)依法享有訴訟權(quán)利，審查主體應(yīng)在規(guī)定時間內(nèi)處理異議并給予答復(fù)。

三是建立事后監(jiān)督與評估機制。工商行政管理部門應(yīng)加強對公司章程特殊條款執(zhí)行情況的監(jiān)督與檢查，核實條款執(zhí)行情況，對違規(guī)行為依法處罰并責(zé)令公司整改。行業(yè)協(xié)會應(yīng)積極評估公司章程特殊條款實施效果，通過問卷調(diào)查、實地調(diào)研等方式，收集反饋意見，評估該類條款對公司治理、行業(yè)發(fā)展及市場競爭秩序的影響，從而提出改進建議或制定行業(yè)規(guī)范。司法機關(guān)在處理案件后，應(yīng)就特殊條款及審查過程逐步完善審查標準，并發(fā)布案例以起到指導(dǎo)性作用。

（三）優(yōu)化審查標準

一是細化形式審查標準。公司章程特殊條款需詳細規(guī)定股東會議召開、通知、表決等環(huán)節(jié)的具體操作規(guī)范。同時，對于章程特殊條款的文本表述，公司應(yīng)制定規(guī)范性要求，確保條款語言清晰、邏輯嚴謹，避免出現(xiàn)歧義或模糊表述。此外，公司還應(yīng)明確公司章程特殊條款與公司其他條款之間的銜接要求，確保章程體系的一致性和協(xié)調(diào)性。

二是完善實質(zhì)審查標準。首先，審查主體應(yīng)明確特殊條款是否符合法律的基本原則（如公平、公序良俗等），判斷該條款是否存在利用優(yōu)勢地位損害其他股東等主體的合法權(quán)益的情形。例如，深圳某公司章程限制“外嫁女”對股東權(quán)利的繼承，該條款是否違反男女平等原則是法院主要審查的內(nèi)容。其次，審查主體應(yīng)加強對特殊條款是否損害社會公共利益的審查，考慮其對市場競爭秩序、消費者權(quán)益保護、環(huán)境保護等方面的影響。最后，審查主體應(yīng)注重特殊條款對公司治理結(jié)構(gòu)合理性的影響，避免特殊條款導(dǎo)致公司治理失衡，影響公司長期穩(wěn)定發(fā)展。

三是引入動態(tài)審查標準。鑒于市場經(jīng)濟環(huán)境的動態(tài)變化和公司治理實踐的不斷發(fā)展，審查主體應(yīng)引入動態(tài)審查標準，密切關(guān)注法律修訂、政策變化、行業(yè)發(fā)展趨勢以及司法實踐的最新動態(tài)，及時調(diào)整和更新審查標準。此外，審查主體還應(yīng)積極借鑒國內(nèi)外先進經(jīng)驗，不斷完善審查體系，以適應(yīng)日益復(fù)雜多變的公司治理環(huán)境，助力提高公司治理水平。

結(jié) 語

有限公司章程特殊條款合法性審查機制的構(gòu)建與完善是一項系統(tǒng)而持久的工程，通過明確審查主體職責(zé)，形成司法機關(guān)、工商行政管理部門及行業(yè)協(xié)會各司其職、協(xié)同配合的審查格局;規(guī)范審查程序設(shè)計，涵蓋事前、事中和事后的全流程監(jiān)督與保障;優(yōu)化審查標準，有效應(yīng)對合法性審查實踐中的挑戰(zhàn)。這對增強公司章程特殊條款的合法性與合理性、維護公司內(nèi)部治理的穩(wěn)定、促進公司在合法合規(guī)的軌道上創(chuàng)新發(fā)展具有重要意義，有利于推動整個經(jīng)濟市場的繁榮與有序運行。

〔作者單位：上海市錦天城（南京）律師事務(wù)所〕