淺析數(shù)據(jù)信托制度及其功能

摘要：當前，我國正推動數(shù)據(jù)經(jīng)濟快速發(fā)展，而數(shù)據(jù)信托是一種新型的、值得信任的數(shù)據(jù)流通模式，有效整合了數(shù)據(jù)的技術、資源屬性與信托的制度、功能優(yōu)勢。建立數(shù)據(jù)信托制度，可以解決數(shù)據(jù)流通與管理過程中存在的法律風險問題。因此來說，借鑒域外數(shù)據(jù)信托發(fā)展經(jīng)驗，構建中國數(shù)據(jù)信托制度，并探索其功能，是必要且有價值的。

關鍵詞：數(shù)據(jù)信托；數(shù)字經(jīng)濟；風險隔離

DOI：10.12433/zgkjtz.20242702

數(shù)據(jù)信托是在數(shù)據(jù)流通和交易中，在確保個人隱私和安全的情況下，開發(fā)數(shù)據(jù)作為資產(chǎn)的價值并回饋給數(shù)據(jù)委托人即數(shù)據(jù)提供者，從而解決數(shù)據(jù)主體與數(shù)據(jù)控制者之間不平衡的權利義務關系問題的制度?！皵?shù)據(jù)信托”概念最早由2017年的《英國人工智能產(chǎn)業(yè)發(fā)展報告》明確提出，2018年英國開放數(shù)據(jù)研究所將數(shù)據(jù)信托定義為一種類似于其他資產(chǎn)信托形式的關于數(shù)據(jù)的托管和決定的方案。2016年11月，中航信托與數(shù)據(jù)堂公司合作發(fā)行全國首單數(shù)據(jù)信托產(chǎn)品。2024年7月，中國信托業(yè)協(xié)會召開了《數(shù)據(jù)資產(chǎn)信托研究》專題研討會，探討了數(shù)據(jù)資產(chǎn)信托的發(fā)展現(xiàn)狀與面臨問題。本文將探討數(shù)據(jù)信托制度的設立目的、架構及推廣的意義。

一、數(shù)據(jù)要素在數(shù)字經(jīng)濟時代具有巨大價值

與工農(nóng)業(yè)經(jīng)濟不同，在數(shù)字經(jīng)濟中數(shù)據(jù)資源即為生產(chǎn)要素。數(shù)字經(jīng)濟不僅能夠在宏觀層面降低社會生產(chǎn)成本、有效地提高生產(chǎn)效率，還能夠減少微觀主體進行交易的時間與成本，在促進產(chǎn)業(yè)融合、加快經(jīng)濟發(fā)展等諸多方面都具有較強的優(yōu)勢。習近平總書記指出，發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟是把握新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革新機遇的戰(zhàn)略選擇。在數(shù)字中國戰(zhàn)略引領下，我國數(shù)據(jù)要素市場的頂層設計陸續(xù)出臺，數(shù)據(jù)資產(chǎn)化趨勢加快。

信托指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權利委托給受托人，進而由受托人依照委托人的意思，根據(jù)受益人的利益或一定的目的，以受托人的名義對此筆財產(chǎn)進行獨立地管理、收益、分配和處分。當前述委托人的財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為數(shù)據(jù)資產(chǎn)時，就形成了數(shù)據(jù)信托的架構。雖然當前關于數(shù)據(jù)信托的定義尚未形成定論，但已經(jīng)基本形成了數(shù)據(jù)信托是一種以數(shù)據(jù)要素為內(nèi)容的、市場化、功能化、結構化的運營模式的共識。在數(shù)據(jù)要素逐步市場化的進程中，信托法律框架及其金融屬性不斷成熟和增強，有助于促進數(shù)據(jù)要素資產(chǎn)的價值提升及收益分配，發(fā)揮數(shù)據(jù)要素對經(jīng)濟社會發(fā)展的最大效應。

二、域外數(shù)據(jù)信托的探索與實踐

（一）美國的數(shù)據(jù)信托

美國式數(shù)據(jù)信托將信息主體對數(shù)據(jù)處理的信任，寫入信息處理者的各種具體義務中，通過數(shù)據(jù)的“信義義務”來加強信息操作者的安全保障義務，要求數(shù)據(jù)處理者/管控者增強其對數(shù)據(jù)保護的安全級別，來滿足提供數(shù)據(jù)的用戶的期望。從2018年《數(shù)據(jù)安全法》草案和2019年《個人信息保護法》草案的規(guī)定可以看出，美國的“信息受托人”構想是通過自上而下的立法建立的，將信息受托人義務置于數(shù)據(jù)處理者的義務之中，使得信息主體與信息處理者之間的關系更加平衡。

（二）英國的數(shù)據(jù)信托

英國的學者認為數(shù)據(jù)主體往往既是數(shù)據(jù)信托的設立人，也是數(shù)據(jù)信托的受益人；受托人對數(shù)據(jù)主體（信托的受益人）負有受托責任，他們必須根據(jù)信托條款的規(guī)定管理數(shù)據(jù)。英國的數(shù)據(jù)信托模式與傳統(tǒng)信托模式產(chǎn)生于數(shù)字經(jīng)濟時代背景下，其不同之處在于信托運行模式不斷革新，以數(shù)據(jù)要素作為信托財產(chǎn)可滿足數(shù)據(jù)信托法律架構的需要，這里的數(shù)據(jù)要素具有財產(chǎn)屬性、非依附性、可移轉(zhuǎn)性等，可以滿足數(shù)據(jù)信托設立、管理、分配時交付轉(zhuǎn)讓需求。同時，傳統(tǒng)信托體系中給予受益人的特殊保護對于信息主體與數(shù)據(jù)企業(yè)之間明顯的不平等地位有著顯著的平衡作用，符合數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的需要。

（三）日本的數(shù)據(jù)信托

日本學者于2012年提出信息銀行（信息信托）的概念，旨在將個人在不同業(yè)務場合形成的數(shù)據(jù)通過統(tǒng)一的個人賬戶進行管理。日本信息銀行的委托人僅限于個人，且個人可從中分得優(yōu)惠券、貨幣等利益，其受益人也是個人，信托目的即為實現(xiàn)個人的數(shù)據(jù)利益。在受托人方面，實施信息銀行業(yè)務的組織或項目并不需要具有獨立性（單獨的資質(zhì)或者單獨的部門），認證指南中也無此要求。而且按照認證標準，即使個人可從信息銀行獲得“便益”，該“便益”也主要是個性化服務、優(yōu)惠券等，并不包括貨幣。

三、域外實踐對中國建立數(shù)據(jù)信托制度的啟示

對比以上域外實踐經(jīng)驗，我國建立數(shù)據(jù)信托制度可以借鑒以下幾點：

（一）受托人的選擇

美國的數(shù)據(jù)信托直接將因為經(jīng)營而獲取數(shù)據(jù)的平臺企業(yè)作為數(shù)據(jù)信托受托人，日本則獨立出了一個新的機構即信息銀行，此銀行并非金融機構，而是任何達到認證標準可以處理數(shù)據(jù)的組織。英國的數(shù)據(jù)信托則更為靈活，受托人只要具備“信托受托人”的特點即可。參照美國的模式最為簡便直接，易于理解，同時平臺企業(yè)相對特征明顯，集中度高，也便于監(jiān)督管理，我國借鑒該種模式相對容易操作。我國在《個人信息保護法》已經(jīng)規(guī)定了平臺企業(yè)的很多義務，但這僅僅是從行政管理的角度，如果能夠設立數(shù)據(jù)信托制度，讓目前越來越同質(zhì)化的平臺企業(yè)之間進行競爭，提高服務意識，從而影響個人選擇平臺提供自身的數(shù)據(jù)，這樣就可以讓市場選擇平臺，優(yōu)勝劣汰，更加利于數(shù)據(jù)要素在流通中的保護。

（二）數(shù)據(jù)信托財產(chǎn)的定義和定價

信托財產(chǎn)是信托賴以存在的根本，必須具有價值，而且在設立信托的過程中必須明確。現(xiàn)行法律體系下對個人數(shù)據(jù)的所有權問題、用益權問題等尚未作出足夠細致、明確的規(guī)定。而數(shù)據(jù)信息具有重大使用價值和交換價值，依據(jù)信托法理，這些價值可以歸為無形資產(chǎn)，能夠收集、整理、確定、轉(zhuǎn)讓，可作為信托財產(chǎn)。過去，這些個人數(shù)據(jù)產(chǎn)生的價值均為平臺企業(yè)所享有，集中數(shù)據(jù)越多的平臺能夠產(chǎn)生的經(jīng)濟利益就越多，但是作為信息的提供方并未取得這些無形資產(chǎn)的對價。如果將這些個人數(shù)據(jù)信息轉(zhuǎn)變?yōu)樾磐胸敭a(chǎn)，就能更好地區(qū)分數(shù)據(jù)信息價值以及對這些價值進行管理和分配。個人在提供信息時能放心和信賴受托人，數(shù)據(jù)受托人促進產(chǎn)品投入與經(jīng)營創(chuàng)新，將這些處理過的數(shù)據(jù)授權第三方企業(yè)使用，以充分彰顯數(shù)據(jù)的流通價值。因此，如何進行個人信息的所有權和用益權的定義、定價成為建立數(shù)據(jù)信托制度要解決的一大問題。

（三）數(shù)據(jù)信托三要素的明確

信托設立應當滿足“三個確定性”要件——委托人意圖的確定性、信托標的物的確定性、受益人范圍的確定性，并以財產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)移或授權使用為前提。

對數(shù)據(jù)信托中的個人數(shù)據(jù)信托而言，信息提供者就是數(shù)據(jù)信托的委托人，同時也是受益人；委托人的意圖即在具體的個人數(shù)據(jù)授權使用時，要求數(shù)據(jù)處理者基于此數(shù)據(jù)為其提供更加優(yōu)質(zhì)的服務以及其他利益分配。信托標的物的確定性則取決于數(shù)據(jù)委托人允許數(shù)據(jù)處理者（數(shù)據(jù)受托人）搜集的個人信息范圍，我國的強制性規(guī)定能夠逐步規(guī)范數(shù)據(jù)受托人的行為，但作為“法定義務”，也僅能是原則性的最低的紅線，如何通過技術提高數(shù)據(jù)保護，防范隱私侵害風險，發(fā)揮數(shù)據(jù)流通的更大價值則需要數(shù)據(jù)受托人的“主動管理”。

對數(shù)據(jù)信托中的公共數(shù)據(jù)信托而言，委托人可能是某個實現(xiàn)政府職能的平臺（如“我的南京”App），此時受益人可以看作是委托人本身，也可以將委托人看作受益人的代理人，委托人從數(shù)據(jù)信托得到收益分配后再用于公共財政支出補貼個人數(shù)據(jù)提供者。公共數(shù)據(jù)的受托方在獲得數(shù)據(jù)權利人允許搜集的數(shù)據(jù)后，應當考慮數(shù)據(jù)的特性和數(shù)據(jù)權利人的目的，對數(shù)據(jù)進行脫密以及深加工處理后，移交其他數(shù)據(jù)需求者進行一定程度的開發(fā)并使用，同時取得相應的對價。數(shù)據(jù)受托方在取得相應的管理費用后，將余下的數(shù)據(jù)收益交還給公共數(shù)據(jù)委托人，再由其將該收益用于公共利益支出反饋給個人信息提供者。比如，江蘇省近兩年有關教育培訓資金的“涉眾資金信托”就非常符合上述特點，但數(shù)據(jù)受托人如何將處理過的數(shù)據(jù)再次授權第三人使用，如何從第三人處獲得收益對價還有待進一步的實踐探索。

（四）信義關系的認可和保護

數(shù)據(jù)信托的主要功能就是推動數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展，數(shù)據(jù)要素市場化需要建立數(shù)據(jù)信托，但是數(shù)據(jù)信托的建立還要依賴數(shù)據(jù)使用者的個人信息處理能力，以保證任何要素與行為都不得侵害個人信息主體利益。因此，在信息處理關系中，信息提供者對信息處理者和監(jiān)管機構的信任非常重要，應將其納入信托法中信義義務的調(diào)整范圍。

信義義務保護機制必須及時、有效。在數(shù)據(jù)信托制度下，數(shù)據(jù)受托人一旦違反信義義務，不僅僅是承擔《個人信息保護法》中的平臺責任（接受行政機關的監(jiān)督和處罰），還要依據(jù)信托法或者信托合同約定，承擔對個人信息提供者的侵權責任或違約責任，這種責任可以是數(shù)據(jù)信托制度規(guī)定的，也可以是信息提供前雙方明確約定的。在爭議發(fā)生時，可以參考《九民紀要》中對于資管信托規(guī)定的“舉證責任倒置”，由數(shù)據(jù)受托方舉證自己盡到了數(shù)據(jù)脫敏義務、保護義務以及基于受益人利益進行了合理的數(shù)據(jù)深度處理及合理應用，否則就要承擔法律上的賠償責任。無救濟就無權利，因此，制定數(shù)據(jù)信托制度時務必要體現(xiàn)信義義務對應的責任。

四、數(shù)據(jù)信托制度的功能

（一）隔離隱私侵害風險

大數(shù)據(jù)技術的進步和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展，使個人信息具有了空前的經(jīng)濟價值，但信息利用形式的多樣性導致的風險也在增多，不當?shù)男畔⒗梅绞讲粩嗟厍址钢畔⒅黧w的合法權益。由于信息主體與信息處理方存在著實質(zhì)上不對等的客觀因素，這種模式在實際運行中逐漸顯露出對信息控制者的約束不足、信息主體權利保護困難的弊端。

數(shù)據(jù)信托可以依據(jù)《信托法》加強對數(shù)據(jù)流通的法律規(guī)制，不是通過經(jīng)濟法自上而下的約束、檢查、處罰規(guī)則，而是通過商法的自下而上的鼓勵受托人主動服務、自我約束和進一步的技術革新。當數(shù)據(jù)信托的受托人以受益人利益最大化為目標，就可以有法律強制規(guī)制其采取更多措施隔離隱私侵害的風險。

（二）彌補數(shù)據(jù)使用價值與收益不匹配的缺陷

數(shù)據(jù)利用的價值取決于企業(yè)、市場的利潤動機，企業(yè)在平臺上收集大量的、分散的個人數(shù)據(jù)，用于企業(yè)在平臺上的管理、決策以及服務，企業(yè)對數(shù)據(jù)的壟斷更為劇烈，限制了數(shù)據(jù)實現(xiàn)其相應的社會價值，而使用者實際更難獲得相應數(shù)據(jù)的訪問權和控制權，而且個人與數(shù)據(jù)平臺之間的信息差導致平臺很可能進行欺詐性承諾以獲取更多的個人數(shù)據(jù)，從而產(chǎn)生阻礙公平的數(shù)據(jù)交易行為。目前，關于數(shù)據(jù)要素流通的程序，數(shù)據(jù)交易所仍然在不斷摸索的進程中，尚未形成一個完整的、合理的體系來保障消費者的權益。數(shù)據(jù)市場的確權與定價制度不完善，利潤與各方主體利益的不均衡分配等問題也會限制數(shù)據(jù)的交易。

數(shù)據(jù)信托制度的建立不僅可以充分轉(zhuǎn)化數(shù)據(jù)價值，還能保障個人數(shù)據(jù)通過受托人的管理和運用，轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的收益。同時受托人為了獲取更多的數(shù)據(jù)，就必須主動的履行信義義務，投入更多的成本革新技術，保障個人隱私，將“信義義務”轉(zhuǎn)化為信托服務，通過市場引導競爭，從而減少數(shù)據(jù)壟斷——數(shù)據(jù)信托的“受托人”具有隱私隔離功能，能夠增進數(shù)據(jù)提供者和數(shù)據(jù)使用者之間的信任，降低成本。

（三）隔離數(shù)據(jù)開發(fā)方無法獲取合法數(shù)據(jù)的風險

委托人在信托關系中的角色及其信托目的多種多樣，除了需要數(shù)據(jù)主體確信所收集的數(shù)據(jù)沒有傷害自己的可能外，也需要數(shù)據(jù)提供者確信買方?jīng)]有濫用數(shù)據(jù)，還需要買方確信數(shù)據(jù)的來源的合法性。因此，數(shù)據(jù)信托不僅是一種保障個人信息權益的法律架構，也可以為數(shù)據(jù)開發(fā)方隔離風險，增強數(shù)據(jù)要素市場可信性。數(shù)據(jù)信托為參與價值創(chuàng)造的數(shù)據(jù)要素的利益分配提供了法律上的解決方案。

（四）進一步規(guī)范和促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展

數(shù)據(jù)信托不止是一種保障信息安全的組織模式，還是一種數(shù)據(jù)資產(chǎn)金融服務。比如，通過公開途徑可查的我國第一單數(shù)據(jù)信托，企業(yè)把數(shù)據(jù)作為信托財產(chǎn)委托給信托公司管理和處分，受托人通過信托計劃，數(shù)據(jù)資產(chǎn)權益在信托計劃期間是穩(wěn)定的，可計量的、第三方交易和使用數(shù)據(jù)是有保障的。經(jīng)過一段時間流動后，它的權屬價值相對穩(wěn)定，因此就具備了金融化的屬性——在流通中產(chǎn)生資金融通和價值。那么這些金融屬性的數(shù)據(jù)資產(chǎn)就可以通過權利轉(zhuǎn)讓和收益參與資本市場的買賣，從而得到進一步規(guī)范，讓數(shù)據(jù)信托的信息披露更加公開透明，進一步推動數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展。

五、結束語

綜上所述，數(shù)據(jù)信托制度的建立還需要法律理論界和實務實踐方的探索和統(tǒng)一認識，但通過國內(nèi)外目前已有的成果，不難看出，這種制度不僅可以隔離隱私侵害的風險，保持數(shù)據(jù)價值鏈下游的穩(wěn)定，也可以有效實現(xiàn)風險隔離，激勵更多的數(shù)據(jù)要素進入價值增值環(huán)節(jié)。

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