國有參股企業(yè)管理章程和董監(jiān)事作用實踐思考

2023年4月21日，二十屆中央全面深化改革委員會第一次會議強(qiáng)調(diào)，加強(qiáng)和改進(jìn)國有經(jīng)濟(jì)管理，要立足新時代新征程國有經(jīng)濟(jì)肩負(fù)的使命任務(wù)和功能定位，從服務(wù)構(gòu)建新發(fā)展格局、推動高質(zhì)量發(fā)展、促進(jìn)共同富裕、維護(hù)國家安全的戰(zhàn)略高度出發(fā)，完善國有經(jīng)濟(jì)安全責(zé)任、質(zhì)量結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和企業(yè)管理，深化國有企業(yè)改革，著力補(bǔ)短板、強(qiáng)弱項、固底板、揚(yáng)優(yōu)勢，構(gòu)建頂層統(tǒng)籌、權(quán)責(zé)明確、運(yùn)行高效、監(jiān)管有力的國有經(jīng)濟(jì)管理體系。

一、國有參股企業(yè)的界定和基本管理建議

1.建立制度體系。通過建立對參股企業(yè)管理的制度，夯實參股企業(yè)管理的基礎(chǔ)，以“管用、高效”為基本要求和特點，形成支撐參股企業(yè)規(guī)范化、高效化管理的有利保障和制度基石。（1）參股企業(yè)管理的制度化文件?！?33”機(jī)制——“三個改變、三個明確、三個建立”。一是改變對參股企業(yè)管理主體可能存在的“九龍治水”狀態(tài)，明確歸口管理部門，建立主體責(zé)任制；二是改變對參股企業(yè)管理過程可能存在的“三個和尚沒水吃”狀態(tài)，明確各部門、各層級職責(zé)，建立綜合管理的平臺運(yùn)行機(jī)制；三是改變對參股企業(yè)管理制度可能存在的“無法可依、無章可循”狀態(tài)，明確關(guān)鍵環(huán)節(jié)重點清單，建立完善相關(guān)制度流程。（2）參股企業(yè)章程核心條款的模板。（3）派出董監(jiān)事管理的制度。以上第（1）部分的具體內(nèi)容因司而異，本文不做討論；第（2）、（3）部分有普適意義，本文著重展開。

2.明確參股目的。不同目的采用不同的參股形式。（1）財務(wù)收益目的：采用股權(quán)投資、財務(wù)性投資、產(chǎn)業(yè)基金、PE基金、VC基金、政策性基金等形式；（2）戰(zhàn)略性目的：采用風(fēng)險投資、VC基金形式；（3）拉動訂單目的：采用產(chǎn)業(yè)基金形式；（4）運(yùn)營協(xié)同目的：包括產(chǎn)品技術(shù)、供應(yīng)鏈等，采用股權(quán)投資形式。

3.建立退出模型。

4.運(yùn)行監(jiān)控和評估處置。（1）對于運(yùn)營情況良好的企業(yè)：加大分紅力度，提高投資收益率。（2）對于參股目的未達(dá)成的企業(yè)：加大清退力度，加快回收資源。

5.建立和完善數(shù)字化輔助決策機(jī)制。以財務(wù)相關(guān)信息為例，至少包括：（1）參股企業(yè)基礎(chǔ)信息：企業(yè)基礎(chǔ)總表、企業(yè)財務(wù)報表、凈利潤/虧損、每年分紅歷史數(shù)據(jù)（如有）；（2）參股企業(yè)退出、高拋、關(guān)注輔助決策模型：財務(wù)收益類高拋建議表、財務(wù)收益類退出建議書、產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)類（產(chǎn)品技術(shù)、供應(yīng)鏈、客戶項目）退出或關(guān)注建議書等。

二、國有參股企業(yè)章程中“核心條款”簡述

公司章程，是公司自治的重要規(guī)范性文件?！豆痉ā返谑粭l明確規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。做好參股企業(yè)的章程設(shè)計，可以說是國有參股企業(yè)管理工作中最基礎(chǔ)、也是最重要的部分。

1.黨建入章。法律依據(jù)——《公司法》第十九條：“在公司中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動提供必要條件。”

參考表述：董事會（或總經(jīng)理）行使下列職權(quán)：“董事會（或總經(jīng)理）對上述事項做出決定，屬于公司黨組織參與重大問題決策范圍的，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司黨組織的意見和建議”。

2.競業(yè)限制。關(guān)注點——防止大股東及其關(guān)聯(lián)方利用其特殊地位損害小股東及公司利益。

參考表述：競業(yè)限制：在公司經(jīng)營期限內(nèi)，在某一股東方和其關(guān)聯(lián)方合計持有公司不少于一定比例股權(quán)的情況下，此股東方或其關(guān)聯(lián)方不得在中國境內(nèi)涉足或從事競爭業(yè)務(wù)，亦不得在競爭業(yè)務(wù)中持有權(quán)益。違反競業(yè)限制的賠償：某一股東方和其關(guān)聯(lián)方違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，并按照其所得收入的一定比例向其他股東承擔(dān)賠償責(zé)任。章程中需對競業(yè)限制的范圍進(jìn)行明確約定。

3.關(guān)聯(lián)交易。法律依據(jù)——《公司法》第二十一條：“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?關(guān)注點——避免合資方單方確定交易的價格和條件，利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移本應(yīng)屬于合資雙方的合資公司的利潤，需要對關(guān)聯(lián)交易決議機(jī)制做出特別規(guī)定：首先將關(guān)聯(lián)交易的決策權(quán)納入股東會范圍，其次是明確對關(guān)聯(lián)交易的特別表決程序，特別是回避表決機(jī)制。參考表述：本章程所指關(guān)聯(lián)交易是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不能僅因為同受國家控股而認(rèn)定具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。合資公司與關(guān)聯(lián)自然人、關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易（包括關(guān)聯(lián)交易合同的簽署以及款項的支付等，公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在一定數(shù)額以上、或占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5%及以上的關(guān)聯(lián)交易，需提交公司股東會或董事會審議批準(zhǔn)；在此數(shù)額或比例以下的關(guān)聯(lián)交易，須由各方委派的總經(jīng)理及副總經(jīng)理聯(lián)合審批方可做出決定。

4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓。法律依據(jù)——《公司法》第七十一條【股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定】。關(guān)注點——大股東不得隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。國有股東需要注意國資轉(zhuǎn)讓“招拍掛”程序（國務(wù)院國資委、財政部32號令《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》）、鎖定期、優(yōu)先購買權(quán)、小股東“隨售權(quán)”等內(nèi)容。

參考表述：如果小股東不行使其優(yōu)先購買權(quán)，則小股東有權(quán)選擇以相同價格同等條件向受讓大股東股權(quán)的第三方出讓股權(quán)（隨售權(quán)，Tag-along）。如第三方拒絕購買共同出售股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方不得向該第三方轉(zhuǎn)讓任何股權(quán)，除非轉(zhuǎn)讓方在向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同時，以同等價格和實質(zhì)相同的條款與條件從小股東處購買小股東有權(quán)向第三方出售的共同出售股權(quán)。

5.財務(wù)與會計。法律依據(jù)——《公司法》第三十三條【股東的查閱權(quán)】。關(guān)注點——加強(qiáng)小股東知情權(quán)的保護(hù)。參考表述：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告和公司會計賬簿及原始憑證等會計憑證，公司應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十（10）日內(nèi)提供相應(yīng)材料供股東查閱復(fù)制；國有股東因國資監(jiān)管要求，有權(quán)聘請專業(yè)機(jī)構(gòu)對公司進(jìn)行審計，公司應(yīng)當(dāng)自國有股東提出書面請求之日起十（10）日內(nèi)予以配合并提供完整審計所需資料。

6.審計。法律依據(jù)——《公司法》第一百六十九條【公司對會計師事務(wù)所的聘用及解聘】、第一百七十一條【禁止另立賬簿及開立個人賬戶】。關(guān)注點——加強(qiáng)國有股東的審計權(quán)。參考表述：國有股東按照相關(guān)國有資產(chǎn)管理規(guī)定需要依法審計的，公司應(yīng)當(dāng)給予配合。不宜單獨進(jìn)行專項審計的，公司應(yīng)當(dāng)提供最近一期年度審計報告。

7.股東會。法律依據(jù)——《公司法》第三十六條至第四十條。關(guān)注點——加強(qiáng)對小股東知情權(quán)和決策權(quán)的保護(hù)。公司股東會由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東會職權(quán)中以下內(nèi)容涉及小股東的知情權(quán)和決策權(quán)。（1）為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保作出決議；（2）以為任何形式向除小股東以外的任何其他方批準(zhǔn)、設(shè)置或授予權(quán)利，以使其權(quán)利優(yōu)先于或等同于小股東的股東權(quán)利；（3）審議和表決重大交易（公司受贈現(xiàn)金資產(chǎn)除外）涉及的資產(chǎn)總額占公司資產(chǎn)總額的一定比例以上，或者絕對金額在一定數(shù)量以上；重大交易涉及關(guān)聯(lián)交易的，還應(yīng)當(dāng)按照關(guān)聯(lián)交易規(guī)則進(jìn)行表決；（4）審議和表決公司向他人提供借款、擔(dān)保。參考表述：特別的，公司股東會就上述行為和交易進(jìn)行表決時，除了需要股東會決議通過外，須同時經(jīng)小股東表決同意。

8.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。關(guān)注點——加強(qiáng)小股東在公司治理中的話語權(quán)。參考表述：小股東有推薦至少一名高管的權(quán)利，董事會任命，任期三年，經(jīng)原提名方重新提名后，有權(quán)連續(xù)任職。具體推薦人數(shù)根據(jù)股權(quán)比例約定。其他高級管理人員的提名由各方共同協(xié)商討論并共同決定。

9.利潤分配。法律依據(jù)——《公司法》第一百六十六條【公司稅后利潤的分配】。關(guān)注點——加強(qiáng)對小股東分紅權(quán)的保護(hù)，避免出現(xiàn)大股東強(qiáng)制不分紅的情況。參考表述：股東會每年應(yīng)以公司稅后凈利潤（扣除上面所述的基金：如法定公積金提取額之后）為基數(shù)，按合資各方在公司注冊資本中實繳出資比例分配利潤額。如果股東會不能就利潤分配方案形成決議的，公司以當(dāng)年度可分配利潤的70%（不低于50%）為基數(shù)，按合資各方在公司注冊資本中實繳出資比例進(jìn)行分配。

10.各方的退出。關(guān)注點——加強(qiáng)對小股東退出權(quán)的保護(hù)。參考表述：公司出現(xiàn)僵局，合資各方應(yīng)在一定的期限內(nèi)進(jìn)行的善意討論，并交由各方高管人員處理（并在必要時將問題上升至所有權(quán)人層面）。

11.公司的提前終止。法律依據(jù)——《公司法》第一百八十條【公司解散的原因】。關(guān)注點——明確退出條件，保護(hù)小股東利益。參考表述：明確終止合資合同的事件：（1）公司在已批準(zhǔn)的商業(yè)計劃中預(yù)見到重大損失（損失金額達(dá)到公司注冊資本的50%或以上）導(dǎo)致公司無法繼續(xù)經(jīng)營；（2）公司與第三方之間與公司經(jīng)營有關(guān)的重大協(xié)議被終止、中止或撤銷導(dǎo)致公司無法繼續(xù)經(jīng)營，且未被其他實質(zhì)類似的協(xié)議或安排來代替；（3）其他一方或多方發(fā)生重大違約且該情況持續(xù)；（4）一方直接或間接地與另一個實體合并，或陷于另一個實體的直接或間接控制之下，或與另一個實體同受第三方領(lǐng)導(dǎo)或控制，而這里所說的“另一個實體”又從事競爭業(yè)務(wù)并且與合資合同另一方處于競爭地位；（5）公司未能獲得或更新與公司主營業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的運(yùn)營事項所必須的重要政府授權(quán)許可（由于請求終止合資合同方違反合資合同項下義務(wù)而導(dǎo)致的除外）；（6）其他一方或多方破產(chǎn)、清算或解散，停止?fàn)I業(yè)或喪失清償能力；（7）公司與其他一方或多方或其關(guān)聯(lián)方簽訂的合同產(chǎn)生重大違約，可能導(dǎo)致公司重大財務(wù)損失并危及公司的持續(xù)經(jīng)營；（8）由于發(fā)生不可抗力事件，公司120日或更長時間無法繼續(xù)經(jīng)營；（9）合資公司連續(xù)一定年數(shù)內(nèi)虧損且未能達(dá)成彌補(bǔ)虧損方案。

12.經(jīng)營期限。關(guān)注點——營業(yè)期限屆滿是公司解散的法定原因，防止公司長期無效經(jīng)營，保護(hù)小股東的權(quán)益。合資各方應(yīng)約定合理的經(jīng)營期限。建議以參股類型、投資回收期等為決策依據(jù)。

三、國有參股企業(yè)中派出董監(jiān)事的管理

1.派出董監(jiān)事需要遵守的重大事項的授權(quán)要求。國有股東派出董監(jiān)事履職管理制度，需要著重強(qiáng)調(diào)股東代表、董監(jiān)事參加股東會、董監(jiān)事會應(yīng)按要求履行相應(yīng)決策程序后，方可行使表決權(quán)。簡單說：針對重大事項，董監(jiān)事發(fā)表的意見需要得到審批授權(quán)，通過的決議也需帶回備案。

股權(quán)投資類參股企業(yè)董監(jiān)事會前置審批流程（“七步工作法”）：（1）董監(jiān)事收到任職企業(yè)會議通知及會議議案（原則上要求任職企業(yè)會前兩周提供議案，以便有充足時間執(zhí)行流程）；（2）董監(jiān)事收集整理分析材料，同時就相關(guān)議案及背景情況和任職企業(yè)管理層、其他董監(jiān)事充分溝通；而后對議案提出建議報告報參股企業(yè)歸口管理部門；（3）參股企業(yè)歸口管理部門組織專題會議或通過內(nèi)部OA系統(tǒng)征求相關(guān)職能部門意見，形成綜合意見后上報集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)審批；（4）集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)審批如通過，則反饋至參股企業(yè)歸口管理部門和董監(jiān)事；如未通過，則流程返回至上述（2），重新開始一輪流程；（5）董監(jiān)事根據(jù)獲得通過后的意見參加任職企業(yè)董監(jiān)事會，在會上充分詳實闡述國有股東方的觀點、意見或建議，履行表決權(quán)力；根據(jù)規(guī)定在會議紀(jì)要、會議決議上簽字；在會后將會議決議情況向參股企業(yè)歸口管理部門進(jìn)行報告，同時抄報集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)；（6）董監(jiān)事和歸口管理部門對資料進(jìn)行整理歸檔；（7）董監(jiān)事對決議后續(xù)執(zhí)行落實情況進(jìn)行檢查督促，重大情況及時反饋歸口管理部門，形成工作閉環(huán)。

重大事項包括但不限于以下：（1）合同、章程修改；（2）變更投資、吸納新股東、合并、分立、轉(zhuǎn)讓、中止、解散；（3）重大資產(chǎn)重組或剝離、重大資產(chǎn)購置；（4）利潤分配方案；（5）董監(jiān)事和高級管理人員的變更；（6）《技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的批準(zhǔn)；（7）經(jīng)營發(fā)展規(guī)劃和年度預(yù)算；（8）盈利狀況發(fā)生重大變動；（9）提取儲備、獎勵、福利和企業(yè)發(fā)展基金計劃；（10）資產(chǎn)抵押和擔(dān)保；（11）涉及我國有關(guān)法律、法規(guī)的重大問題；（12）其它被認(rèn)為是參股企業(yè)的重大事項。

2.派出董監(jiān)事日常工作的基本要求?；疽蟀ǖ幌抻谝韵聝?nèi)容：（1）明確派出機(jī)構(gòu)的履職要求（細(xì)則或手冊）、履職支撐機(jī)制，及時認(rèn)真學(xué)習(xí)國資管理政策法規(guī)；（2）把國資監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定、國有股東具體的工作要求及時傳遞到任職企業(yè)董監(jiān)事會和管理層；（3）了解任職企業(yè)經(jīng)營情況，突出重點關(guān)注事項，保持出資監(jiān)管系統(tǒng)信息及時對稱；（4）國有股東對任職企業(yè)的股權(quán)處置工作的，要積極與相關(guān)部門溝通，參與專題會，共同討論，協(xié)助推進(jìn)處置工作；（5）履行報告責(zé)任：履職過程中發(fā)現(xiàn)有可能損害國有股東權(quán)益的問題的，應(yīng)及時向公司匯報，并書面要求任職企業(yè)立即改正；（6）工作中注意保留工作記錄；（7）利用自身知識和經(jīng)驗，根據(jù)任職企業(yè)的需要，力所能及地為任職企業(yè)創(chuàng)造價值。

3.派出董監(jiān)事的自身能力素質(zhì)的提升。提高派出董監(jiān)事履職能力是董監(jiān)事會決策搶占先機(jī)的關(guān)鍵。董監(jiān)事需要具備的能力主要有以下幾個方面：（1）發(fā)展戰(zhàn)略的定盤能力。具有戰(zhàn)略思維能力，獨立回答中長期發(fā)展“干什么？”“靠什么？”“怎么干？”等問題。（2）投資融資的決斷能力。保持持續(xù)經(jīng)營、合理資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)情況下，獲取長期優(yōu)質(zhì)資本。具有“保、斷、增”的決斷能力?！氨！笔窃趦r值鏈調(diào)整重組中突出主業(yè)；“斷”是對低效無效資產(chǎn)、占用資源卻低產(chǎn)出環(huán)節(jié)，當(dāng)斷則斷；“增”是聚焦新技術(shù)、新產(chǎn)品、新產(chǎn)業(yè)和新的增長點。（3）商業(yè)模式的創(chuàng)新能力。要具備識別與運(yùn)用市場規(guī)律和企業(yè)發(fā)展規(guī)律的遠(yuǎn)見卓識，運(yùn)用組織職能調(diào)整、基本制度和關(guān)鍵業(yè)務(wù)流程優(yōu)化重組，創(chuàng)設(shè)企業(yè)獨特的“獨門絕技”。（4）經(jīng)營過程的管控能力。實施全面預(yù)算管理，以商業(yè)計劃書、經(jīng)營目標(biāo)任務(wù)書等方式，逐級分解落實；以高管崗位績效契約逐級落實經(jīng)營責(zé)任，以完善市場化經(jīng)營機(jī)制為抓手；以年度戰(zhàn)略審計為推手，滾動實施戰(zhàn)略規(guī)劃。（5）選人用人的激勵能力。全面推行經(jīng)理層成員任期制和契約化管理。從制度變革、環(huán)境營造、正向激勵和人才培育等方面，加快建設(shè)國有企業(yè)家隊伍。董監(jiān)事要具有選人識人、績效管理、業(yè)績評價和分配激勵等履職能力。（6）重大風(fēng)險的防范能力。董監(jiān)事要具備對各類風(fēng)險“辨識于青萍之末，防患于未然之際”的能力，通過識別、管控和移轉(zhuǎn)各類風(fēng)險，轉(zhuǎn)危為機(jī)，保障企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)的順利實現(xiàn)。

（作者單位：上海電氣自動化集團(tuán)有限公司）