新時(shí)期我國(guó)家庭信托的法律困境及策略

鄭旭攀

(哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，黑龍江 哈爾濱 150000)

0 引言

家庭信托作為實(shí)現(xiàn)家庭資產(chǎn)有效傳承的法律手段，已引起高凈值人群的廣泛關(guān)注。 盡管中國(guó)家庭信托行業(yè)仍處于起步階段，但其潛在市場(chǎng)前景巨大，國(guó)內(nèi)外各類(lèi)機(jī)構(gòu)已開(kāi)始對(duì)家庭信托行業(yè)進(jìn)行深入研究。 2001 年，我國(guó)發(fā)布并實(shí)施了《中華人民共和國(guó)信托法》，在一定程度上規(guī)范了我國(guó)的信托業(yè)，但由于立法滯后等原因，在立法上對(duì)家族信托的發(fā)展還存在一些問(wèn)題。 文章以家庭信托為研究對(duì)象，從其來(lái)源、定義及作用等角度對(duì)其進(jìn)行探討。

1 家庭信托制度的概述

1.1 家族信托的起源

美國(guó)南北戰(zhàn)爭(zhēng)之后，經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了衰退期，人們急需擺脫當(dāng)前的窘境，而美國(guó)的新一屆政府也逐漸放松了對(duì)信托公司的管理，也正是在這個(gè)時(shí)候，“家族信托”這個(gè)理念才第一次被提出，并且被認(rèn)為是有錢(qián)人用來(lái)維護(hù)私人財(cái)產(chǎn)和將自己的家產(chǎn)進(jìn)行繼承的一種非常有效的方式。

1.1.1 家族信托利益相關(guān)人

家族信托的主體包括委托人、受托人和利益人。家庭信托的委托人，也就是家庭信托的創(chuàng)業(yè)者，也就是家庭資產(chǎn)的擁有者，該委托人不僅僅包括一個(gè)公司的創(chuàng)始人，有時(shí)還可以是公司的其他股東。

家庭信托的受托人是指依委托人之意愿，對(duì)其財(cái)產(chǎn)及與其有關(guān)之事宜負(fù)有責(zé)任之當(dāng)事人。 從英、美兩國(guó)的信托制度來(lái)看，對(duì)受托人的身份沒(méi)有特別的限制，在符合一定的條件和資格的情況下，都有可能成為受托人。 但在中國(guó)，我國(guó)《信托法》對(duì)受托人的限制是:“受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人或者法人[1]?！?/p>

家族信托的最大受益者，也就是家族信托的收益人。 在普通情形下，受益人是由委托人所確定的，其自身涵蓋的面很廣，可能包括當(dāng)事人自己、當(dāng)事人之外的其他親屬或“非家屬”，而從世界各國(guó)的法律來(lái)看，大多數(shù)都是直系親屬。 另外，對(duì)家族企業(yè)有重大貢獻(xiàn)的雇員，也可能是受益人。

1.1.2 家族信托的財(cái)產(chǎn)

家庭信托的資產(chǎn)主要是指由委托人交付給受托人的、以委托為基礎(chǔ)的收益和由委托人取得的收益為基礎(chǔ)的財(cái)產(chǎn)。

家庭信托中的資產(chǎn)必須滿(mǎn)足下列幾個(gè)方面的要求。 首先，家族信托中的財(cái)產(chǎn)，必須是合法的，不能以非法方式取得的資產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)，也不能把別人的財(cái)產(chǎn)包括在信托的范疇內(nèi)[2]。 其次，新成立的家族信托的財(cái)產(chǎn)必須是實(shí)實(shí)在在的。 最后，只能是對(duì)流動(dòng)沒(méi)有任何影響的財(cái)產(chǎn)。 但是對(duì)某些流通性有特殊影響的物品，比如黃金和文物，如果要將其納入信托，就需要經(jīng)過(guò)相關(guān)部門(mén)的審核和批準(zhǔn)。 一般來(lái)說(shuō)，在家庭中，以現(xiàn)金作為最普遍的資產(chǎn)形式，同時(shí)也可以將金融物品、不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等都?xì)w入到信托中。

1.2 家族信托的作用

1.2.1 財(cái)富保護(hù)功能

在建立了一個(gè)家庭信托以后，財(cái)產(chǎn)就由委托人轉(zhuǎn)移到受托人，這就構(gòu)成了一個(gè)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，并且將它同委托人的其他債務(wù)和財(cái)產(chǎn)分開(kāi)。 由于其獨(dú)立的特性，使得法律可以對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效的保護(hù)。 以下分兩方面介紹家族信托的財(cái)富保護(hù)功能:

首先，家庭信托能避免婚姻破裂的危險(xiǎn)。 根據(jù)《民法典》的規(guī)定，如果夫妻雙方的婚姻生活中沒(méi)有約定婚后財(cái)產(chǎn)的，該部分財(cái)產(chǎn)應(yīng)屬于夫妻雙方。 當(dāng)夫妻雙方出現(xiàn)離婚時(shí)，不可避免地要面對(duì)財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題，特別是夫妻共有的股份等，然而機(jī)械地割裂這項(xiàng)財(cái)產(chǎn)會(huì)給家庭財(cái)產(chǎn)帶來(lái)一系列不利的后果[3]。這時(shí)候如果一方將家族信托運(yùn)用得當(dāng)，則可以避免夫妻一方在婚姻破裂后進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配，進(jìn)而避免因夫妻關(guān)系破裂所產(chǎn)生的潛在危險(xiǎn)。

其次，高凈值人士可以使用家族信托來(lái)避免子女揮霍財(cái)產(chǎn)。 當(dāng)創(chuàng)業(yè)者去世后，他們留下的財(cái)產(chǎn)將成為繼承人的遺產(chǎn)。 為了防止子女揮霍殆盡，家族信托可以定期合理地分配信托收益給子女，以滿(mǎn)足他們的生活、學(xué)習(xí)、醫(yī)療等需求。 這種方式可以避免子女一次性獲得大筆資金后沒(méi)有節(jié)制地消費(fèi)，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)耗盡。

1.2.2 財(cái)富傳承功能

我國(guó)現(xiàn)行的遺產(chǎn)管理制度主要有信托制度、遺產(chǎn)制度和保險(xiǎn)制度，其中家族信托制度有其獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)。

第一，受益人可以隨意地被委托方所選擇，可能是自己的妻兒，或者是自己還沒(méi)有出世的孩子，這一點(diǎn)是非常寬泛的[4]。 第二，信托財(cái)產(chǎn)和收益分配方式更為自由，例如可以定期分配、事件分配、有條件分配等等。 第三，利用家族信托來(lái)繼承財(cái)產(chǎn)，程序簡(jiǎn)單。 富人若設(shè)立家族信托公司，則將該公司所擁有之資產(chǎn)納入家族信托，并依家族信托契約之條款為其指定遺產(chǎn)，而不需其他煩瑣的繼承方式。

2 我國(guó)相關(guān)法律對(duì)家族信托的規(guī)定

隨著2021 年1 月1 日《民法典》的施行，家族信托的法律根基也隨之發(fā)生改變，其對(duì)家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展也產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

首先，法國(guó)《民法典》確立了“家庭成員”這一新的理念，使信托相關(guān)法律體系更加完善。 在我國(guó)，除了《信托法》，目前關(guān)于家族信托的直接規(guī)定只有2018 年銀保監(jiān)會(huì)下發(fā)的第37 號(hào)文，這篇法律法規(guī)第一次詳細(xì)地解釋了家庭信托產(chǎn)品的含義，也就是信托公司可以直接接受家庭和個(gè)人的委托，以維護(hù)、傳承和經(jīng)營(yíng)家庭財(cái)產(chǎn)為主體，同時(shí)還可以進(jìn)行個(gè)人化的業(yè)務(wù)管理。 它包括了家庭財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、財(cái)富配置、子女教育和公益等方面[5]。 但是，這份法案對(duì)什么是“家庭成員”，卻沒(méi)有做出具體的規(guī)定。 另外，我國(guó)《婚姻法》和《繼承法》等有關(guān)法律也未對(duì)家族成員的界定作出具體的界定，從而導(dǎo)致了我國(guó)在離婚訴訟中出現(xiàn)諸多問(wèn)題。 因而，在實(shí)踐中，對(duì)其家人身份的認(rèn)定，僅限于經(jīng)營(yíng)家族事務(wù)的代理部門(mén)，而這一做法也帶來(lái)了一定的風(fēng)險(xiǎn)。 不過(guò)，新出臺(tái)的《民法典》對(duì)夫妻、父母、子女和與他們共同生活的親屬進(jìn)行了更加明確的規(guī)定。 對(duì)這一規(guī)定的分析表明，子女包括婚生子和非婚生子，因此非婚生子也可以成為受益人。 值得注意的是，未經(jīng)婚姻登記的伴侶不屬于家庭成員之列。 應(yīng)當(dāng)指出，非婚登記的配偶并非親屬，因而也不能被認(rèn)為是家族中的一員，因而不能作為受益人。

其次，《民法典》對(duì)遺產(chǎn)信托服務(wù)進(jìn)行了規(guī)范，促進(jìn)了家庭信托服務(wù)的普及與開(kāi)展。 法典明確規(guī)定了自然人通過(guò)建立遺囑信托的權(quán)利，填補(bǔ)了《繼承法》中的不足，并根據(jù)社會(huì)新發(fā)展?fàn)顩r制定了一系列與時(shí)俱進(jìn)的規(guī)定，擴(kuò)大了家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展空間[6]。 針對(duì)不同的家族信托設(shè)立目的，可推出養(yǎng)老金信托、創(chuàng)業(yè)信托、監(jiān)護(hù)支援信托等新型家族信托產(chǎn)品，進(jìn)一步促進(jìn)長(zhǎng)期保值和增值等功能的整合和發(fā)揮。

總之，《民法典》的施行，不僅彌補(bǔ)了我國(guó)在家庭財(cái)產(chǎn)管理方面存在的不足，而且還促進(jìn)了我國(guó)財(cái)產(chǎn)繼承事業(yè)的多樣化發(fā)展，將我國(guó)的家庭財(cái)產(chǎn)管理事業(yè)推向一個(gè)更加寬廣、更加蓬勃的時(shí)代。

3 我國(guó)家族信托現(xiàn)存的法律困境

3.1 家族信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的問(wèn)題

設(shè)立前的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)理所當(dāng)然地歸于委托人，終止后的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬也由《信托法》予以了清晰的規(guī)定，在第54 條指明:信托文件中對(duì)終止后的財(cái)產(chǎn)歸屬有規(guī)定的，則從其規(guī)定；事先并沒(méi)有規(guī)定的，則依照受益人及其繼承人、委托人及其繼承人的順序確定[7]。 我國(guó)《信托法》對(duì)信托存續(xù)期內(nèi)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有過(guò)模糊的認(rèn)識(shí)。

對(duì)信托的所有權(quán)，學(xué)界一直存在分歧。 對(duì)英美法中的“二元所有權(quán)”體系，學(xué)界有不少人贊同，這種理論完全把所有權(quán)分割成兩個(gè)獨(dú)立的主體。 受益人具有“實(shí)際所有權(quán)”，而受托人具有“表面所有權(quán)[8]”。 另一些學(xué)者則是受日本信托理論的影響，主張將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至委托人名下。 也有一些專(zhuān)家和學(xué)者指出，大部分家庭信托都是他益的，這種信托形式下，受托人通常是為自己之外的人而建立，本著以受益人的利益為重的原則，應(yīng)該將財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)分配給受益人。 此外，還有一種主張遵循“一物一權(quán)”，即將財(cái)產(chǎn)歸屬于當(dāng)事人。

3.2 家族信托登記制度缺陷

《信托法》第十條第三款對(duì)信托的設(shè)立采取了“登記生效主義”的基本原則，即信托財(cái)產(chǎn)未經(jīng)登記，便不能產(chǎn)生任何法律效果。 我國(guó)《信托法》第10條作出如此嚴(yán)格的規(guī)定，是為了保障信托市場(chǎng)的穩(wěn)定。

但是，過(guò)于嚴(yán)苛的規(guī)則和僵硬的登記生效主義，又與信托設(shè)立的靈活性相違背，此外還會(huì)造成一些不必要的交易費(fèi)用，會(huì)給信托的目的實(shí)現(xiàn)帶來(lái)一些困難。 而且，這一情形與其自身對(duì)隱私權(quán)的保障功能相悖。 依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)，未經(jīng)登記手續(xù)的信托必然會(huì)缺乏相應(yīng)的法律效力，但是將信托財(cái)產(chǎn)的信息公之于眾，不僅可能會(huì)危及受益人的安全，還可能導(dǎo)致商業(yè)機(jī)密的泄露。 因此妥善地解決登記生效主義所帶來(lái)的隱私暴露問(wèn)題才可能使家族信托得到更好地發(fā)展。

4 我國(guó)家族信托面臨問(wèn)題的對(duì)策

4.1 家族信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬應(yīng)當(dāng)明確

對(duì)家族信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，我國(guó)法律界大體有三種主流意見(jiàn):

第一種意見(jiàn)是“委托人所有權(quán)”。 這種模式的好處在于委托人在任何時(shí)候都可以監(jiān)管自己的財(cái)產(chǎn)，但是根據(jù)信托本身成立的歷史淵源及各國(guó)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)定來(lái)看，這種方式顯然違背了信托設(shè)立的初衷。 在上文提到信托設(shè)立本身的目的是保護(hù)受益人的受益權(quán)利，如果將信托財(cái)產(chǎn)歸屬于委托人，那么就違背了信托的定義，委托人不得保留財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)是世界范圍內(nèi)的通例，若沒(méi)有權(quán)利轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t沒(méi)有建立信托的必要。

第二種意見(jiàn)是“受托人所有權(quán)”。 這種方式也是世界范圍內(nèi)通行的，根據(jù)我國(guó)法律界的通說(shuō)，所有權(quán)本身包含了占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)利，基于受托人的性質(zhì)，除收益權(quán)外的另外三種權(quán)利是天然具有的，那么現(xiàn)在的唯一問(wèn)題就是受托人是否具有收益的權(quán)利。 為了解決這一問(wèn)題，首先要明確信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移問(wèn)題，信托設(shè)立之時(shí)，信托財(cái)產(chǎn)就從委托人轉(zhuǎn)移到受托人之下，那么根據(jù)我國(guó)法律的一般規(guī)定——財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的手段為交付，那么在信托財(cái)產(chǎn)交付于受托人之時(shí)，所有權(quán)也發(fā)生了轉(zhuǎn)移，接下來(lái)就要論證受托人本身對(duì)信托財(cái)產(chǎn)是否具有收益權(quán)，答案是有的。 委托人在委托財(cái)產(chǎn)于受托人時(shí)一定承諾了一定的報(bào)酬，但是這部分報(bào)酬并不是信托財(cái)產(chǎn)本身產(chǎn)生的收益，而真正可以證明受托人具有收益權(quán)的關(guān)鍵點(diǎn)在于受托人需要代委托人及受益人收取信托財(cái)產(chǎn)所帶來(lái)的收益，這也就是受托人所有權(quán)的來(lái)源基礎(chǔ)。

第三個(gè)觀點(diǎn)被稱(chēng)為“待定所有權(quán)”。 該學(xué)說(shuō)主張，信托之所有權(quán)已變更，而新的所有人并非受托人，也并非受益人與委托人，直到特定的條件成立，信托的所有權(quán)才會(huì)有所歸屬。 但是，這樣的看法也存在一個(gè)很大的缺陷，即在沒(méi)有確立受托人的情況下，受托人通過(guò)信托來(lái)逃避稅務(wù)、避稅等行為，使受托人和被受益人的權(quán)益受到侵害時(shí)，往往會(huì)產(chǎn)生無(wú)人監(jiān)督的情況。

從上述的分析來(lái)看，委托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的四種權(quán)益是可以肯定的，因此，將其視為委托人是完全合乎情理的，這并不違背我國(guó)物權(quán)法律制度。 在管理方面，委托人還可以在信托文件中對(duì)受托人應(yīng)該履行的條件和責(zé)任進(jìn)行詳細(xì)的說(shuō)明，并且，在中國(guó)的立法中，還對(duì)受托人有忠誠(chéng)、審慎等責(zé)任進(jìn)行了明確的規(guī)范，對(duì)受托人的行為，也能起到一定的制約作用。因此，將家族信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬于受托人的意見(jiàn)是很中肯的。

4.2 完善家族信托登記制度

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)有立法，采取了“登記生效”和“登記對(duì)抗”兩種方式。 其中，“登記對(duì)抗”是一種基于“公示對(duì)抗”的制度，登記對(duì)抗主義是指不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依法律行為變動(dòng)時(shí)一經(jīng)當(dāng)事人合意即可成立，但是未經(jīng)登記，就不能對(duì)抗善意第三人。 “登記生效”說(shuō)就是在一定條件下，只要雙方達(dá)成了協(xié)議，就可以對(duì)其進(jìn)行有效的變更。 這兩種制度均有其各自的缺點(diǎn)，且各有不同，因此，從信托財(cái)產(chǎn)角度來(lái)看，兩者相結(jié)合才能更好地達(dá)到家族信托的目標(biāo)。 具體而言，依實(shí)際情況而定，若因設(shè)立而須在物權(quán)上進(jìn)行登記，則須依其設(shè)立而發(fā)生對(duì)抗第三人之效力，則可適用于公示對(duì)抗主義，即使此項(xiàng)信托并無(wú)登記，亦具有其法律效力，但不得對(duì)抗善意第三人。 反之則是信托在物權(quán)法上需要以登記為生效要件的，應(yīng)當(dāng)采取信托登記生效主義，即未登記即失效。 采用二者合一的注冊(cè)方式，既能保障委托人權(quán)益，又能維護(hù)證券交易市場(chǎng)的安定。

5 結(jié)語(yǔ)

家族信托作為一種新興的信托模式，因其本身具有隱私性、家族傳承性的特點(diǎn)，在全世界范圍內(nèi)受到了眾多國(guó)家和地區(qū)的重視，就我國(guó)而言，信托的起步本身就比較晚，家族信托更甚，在現(xiàn)行階段我們還面臨著很多的問(wèn)題，例如制度的缺陷、所有權(quán)的確定、登記模式的弊端等，但是家族信托本質(zhì)上是一種舶來(lái)品，在將其本土化的過(guò)程中不可避免地會(huì)面臨一系列的法律問(wèn)題。 而其中最關(guān)鍵的問(wèn)題是確定信托資產(chǎn)的獨(dú)立性和產(chǎn)權(quán)歸屬，這既是一個(gè)基本的問(wèn)題，也是發(fā)展家族信托必須解決的問(wèn)題。 從家庭信托自身的特征出發(fā)，我國(guó)的立法機(jī)關(guān)必須時(shí)刻注重家族信托的傳承與隱私性，配套完善的立法以及執(zhí)法，法律學(xué)術(shù)界也應(yīng)該突破傳統(tǒng)理論的瓶頸，“取其精華，去其糟粕”，為我國(guó)家族信托的發(fā)展增磚添瓦。