關(guān)聯(lián)交易中控制股東誠信義務(wù)制度構(gòu)建研究

洪少云

(西安工程大學(xué)，陜西 西安 710048)

1 基本概念

1.1 關(guān)聯(lián)交易定義

目前關(guān)聯(lián)交易在我國法律規(guī)定中并不明確，關(guān)聯(lián)交易牽涉多方主體，內(nèi)容也多種多樣、十分復(fù)雜，客觀上會給公司帶來一定的弊端，必須建立規(guī)范合法的關(guān)聯(lián)交易規(guī)則體系，從公司法的視角，對關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵與含義進行重新解構(gòu)和說明。 通常認為，關(guān)聯(lián)交易是指相互之間存在直接或間接控制關(guān)系的獨立市場主體之間產(chǎn)生的交易行為，以及可以引起利益轉(zhuǎn)移的其他行為。 也即，關(guān)聯(lián)交易是圍繞關(guān)聯(lián)人進行的相互轉(zhuǎn)移資源或權(quán)利義務(wù)的交易行為，除了常見的交易行為外，還包括關(guān)聯(lián)公司之間相互投資、相互擔保等。

1.2 控制股東界定

經(jīng)歷了較長時間的研究發(fā)展后，界定控制股東的客觀標準可以總結(jié)為:需要基于資本多數(shù)決的標準進行評估，參照股東持股數(shù)量來作出確認，即持有超過公司股本總數(shù)50%的股東就可判定為該公司的控制股東。

隨著公司治理不斷發(fā)展、關(guān)聯(lián)交易新問題層出不窮，通過對實踐經(jīng)驗的不斷總結(jié)，控制股東的界定出現(xiàn)了新的標準，該標準指的就是推定標準，所強調(diào)的是股東間通過間接方式或者直接方式擁有公司的部分表決權(quán)或股權(quán)，盡管還沒有符合客觀標準數(shù)量的要求，但是相應(yīng)的股東也應(yīng)當被納入控制股東，若能提出相反證明的除外。

在面對更加復(fù)雜和隱蔽的交易關(guān)系時，關(guān)聯(lián)交易中控制股東的界定標準在實務(wù)規(guī)范中收效甚微，有些國家在推定標準的基礎(chǔ)上，作出了更為抽象的立法規(guī)定，即實質(zhì)標準，其考察的是在公司的經(jīng)營管理上，該股東是否具有實質(zhì)性控制權(quán)，若一個公司直接或間接地被另一公司控制著，失去了獨立交易決策的機會，則兩家公司之間即為控制與被控制的關(guān)系。

此外，有一些主體不具備股東身份的形式外觀，然而在本質(zhì)上對一個公司的人員任免情況與經(jīng)營管理情況起到了決定性的作用，所擁有的權(quán)利本質(zhì)上屬于公司股東的權(quán)利，但此類公司經(jīng)營管理模式下的關(guān)聯(lián)交易卻不為法律所禁止，而實務(wù)中若不加以規(guī)制，將影響市場交易的公平性與安全性。 因此，筆者并不贊同只有登記在冊持有公司股份的股東才視為控制股東，其范圍需被擴大。

2 關(guān)聯(lián)交易中控制股東誠信義務(wù)規(guī)范基礎(chǔ)性分析

2.1 控制股東不當追求利益或濫用控制權(quán)的約束機制

在關(guān)聯(lián)交易中，控制股東不免利用關(guān)聯(lián)關(guān)系追求不當利益或濫用控制權(quán)，導(dǎo)致不公平交易頻發(fā)，損害債權(quán)人與其他中小股東的利益，因此控制股東必須履行誠信義務(wù)。 針對要求控制股東踐行誠信義務(wù)，其根本原因在于控制股東與公司其他中小股東之間存在利益沖突且難以避免。 此外，禁止權(quán)利濫用、中小股東對控制股東的信任、關(guān)聯(lián)交易合同本身的漏洞也是控制股東需履行誠信義務(wù)的原因。 在立法上對控制股東誠信義務(wù)加以規(guī)范，是制約其不當追求利益或控制權(quán)的一種有力手段。 無論控制股東在公司經(jīng)營決策中意在使公司收益最大化，還是為謀取私人利益而損害中小股東利益，其必須秉承誠實信用原則與為公司利益行事的理念，正當行使權(quán)利、履行義務(wù)。 所以，若一個股東屬于控制股東，那么該股東無論是對公司而言，抑或?qū)ζ渌蓶|而言，必須承擔自身的誠信義務(wù)。

就股東控制權(quán)行使的情況而言，趙旭東教授認為，除了制止濫用控制權(quán)，可參考在我國《公司法》中對控制股東正向賦權(quán)，應(yīng)當推動針對控制股東形成“簡式股東會”與“職權(quán)代行機制”[1]。 將特定的權(quán)利賦予控制股東并確定其誠信義務(wù)，一旦不履行義務(wù)和濫用權(quán)利，追究其責任于法有據(jù)。 此即為從法理的角度來看控制股東股權(quán)的內(nèi)在邏輯與內(nèi)在原則，要針對控制股東所提出的誠信義務(wù)進行責任明確，這無論是對公司治理抑或?qū)蓶|行事而言，都可產(chǎn)生積極的規(guī)范與制約作用。

2.2 控制股東誠信義務(wù)的理論基礎(chǔ)

就義務(wù)而言，相較于其他股東的義務(wù)，控制股東承擔的義務(wù)更多[2]，具體的影響因素為:

2.2.1 民法上的誠實信用原則

在民法當中，誠實信用原則具有基本性的特點，而公司法則屬于民法當中的特別法，所以必須踐行誠實信用的原則，進而對控制股東和中小股東關(guān)系進行合理有效的協(xié)調(diào)。 可以認為，民法當中的誠實信用原則在進入公司法之后轉(zhuǎn)變成了控制股東的誠信義務(wù)，屬于有效的原則適用情況[3]。 對公司法關(guān)聯(lián)交易治理而言，控制股東受到誠信義務(wù)的制約，所以控制權(quán)是受局限的，這便是將誠實信用原則具體應(yīng)用于公司內(nèi)部關(guān)系調(diào)整的體現(xiàn)。

另外，要重視抽象原則的補充功能。 在關(guān)聯(lián)交易中，控制股東對公司仍有控制權(quán)，而中小股東所擁有的表決權(quán)難以實現(xiàn)與這種控制權(quán)的均衡。 一旦這種控制權(quán)無法獲得有效的限制與制約，那么控制股東很可能會充分考慮個人利益，而忽視中小股東或公司的權(quán)益，使得這些主體的權(quán)益受損。 一旦控制股東不按照誠信義務(wù)的原則行事，則中小股東有權(quán)利根據(jù)控制股東違背的義務(wù)，向法院提出控制股東決策無效化的訴求。

2.2.2 禁止權(quán)力濫用

在控制股東濫用控制權(quán)行為的法律規(guī)制方面，應(yīng)當將原則性規(guī)定與具體規(guī)范相結(jié)合。 就權(quán)力濫用而言，關(guān)聯(lián)交易涉及的主體不具備實質(zhì)的平等性，例如，一旦控制股東所擁有的影響力與控制權(quán)是決定性的，便能夠借助自身的權(quán)利，簽約違背等價有償原則的協(xié)議或條款，進而形成非公允性關(guān)聯(lián)交易，由此出現(xiàn)利益輸送的情況，從而損害公司尤其是中小股東的利益。 被控制一方無法充分地通過權(quán)利來作出科學(xué)合理的市場判斷，也無法影響關(guān)聯(lián)交易的進展，那么相應(yīng)的關(guān)聯(lián)交易便不再具備互惠性、平等性等特點。 并且，在公司內(nèi)部決策中，控制股東在實質(zhì)上否決了中小股東的發(fā)言權(quán)，由于缺乏具體有效的外部法律支持，其他股東一般無法抗衡控制股東的行為[4]。

2.2.3 股東平等理論

控制股東誠信義務(wù)的履行實質(zhì)上能夠推動企業(yè)形成強大的凝聚力，這要求股東行權(quán)時要做到行為公平，但在任何情形下，控制股東與中小股東之間并不應(yīng)然實現(xiàn)結(jié)果的平等，行為公平的判斷在于程序公平與結(jié)果公平的雙重要求。 控制股東對公司投入多，相應(yīng)所得利益應(yīng)當多于中小股東，機械地追求控制股東與中小股東地位平等以及結(jié)果平等，反而造成另一種實質(zhì)不平等。

在公司法當中，法律給予“股東平等對待”高度的關(guān)注與重視，對控制股東的行為與行事也進行了制約和引導(dǎo)。 股東平等依賴于股東誠信義務(wù)的踐行。 保護中小股東的根本路徑在于確立具體、穩(wěn)定的規(guī)則，要求控制股東在既定規(guī)則下行使公司管理權(quán)，而并非在個案中重新分配權(quán)利，向某些特定股東傾斜則導(dǎo)致權(quán)利不平衡進而再次破壞股東平等原則。 控制股東的誠信義務(wù)可以對股東濫用控制權(quán)的情況進行限制，對股東實質(zhì)平等的達成產(chǎn)生積極作用。

3 我國控制股東誠信義務(wù)規(guī)范存在的問題

3.1 立法不足且針對性不強

我國《公司法》關(guān)于控制股東的誠信義務(wù)只是原則性規(guī)定，具體涉及關(guān)聯(lián)交易控制股東的規(guī)范僅體現(xiàn)于《證券法》的某些監(jiān)管規(guī)則。 目前的法律制度只是對控制股東的誠信義務(wù)進行了規(guī)范，缺少義務(wù)違背所產(chǎn)生的責任和后果的界定，對該義務(wù)納入公司章程的要求也不是明確的、強制的。 一旦控制股東拒絕履行義務(wù)，便很難基于相應(yīng)的法律規(guī)范與程序追究這些股東的責任。

3.2 股東控制權(quán)缺乏有效監(jiān)督

司法明確了獨立董事制度的重要性和必要性，然而該制度的執(zhí)行效果有所欠缺[3]。 首先，在現(xiàn)實的執(zhí)行中，獨立董事發(fā)揮的是咨詢功能與建議功能。內(nèi)部董事對公司的決策無法形成強有力的影響力。其次，我國公司內(nèi)部監(jiān)事是由董事會或管理層經(jīng)過決策選舉和任命的，以這種方式選舉監(jiān)事仍會被控制股東操縱，公司監(jiān)事地位的不獨立或者是控制股東對董事有著強有力的控制力，那么董事的監(jiān)督與制約功能便無法實現(xiàn)。 從公司資本民主制度的角度來看，監(jiān)事本身并不具備股東權(quán)力，也無法通過發(fā)布有效命令來制約股東。

3.3 沒有規(guī)定不履行義務(wù)應(yīng)承擔的責任

披露義務(wù)只是一種規(guī)制手段，要使披露義務(wù)形成完整的責任體系還需設(shè)定不履行義務(wù)后的救濟制度。 基于立法制度還未建立執(zhí)法制度，所以法律制度便不具備實際的效用。 所以必須對中小股東與控制股東的關(guān)系進行有效協(xié)調(diào)，避免控制股東危害中小股東權(quán)益的情況出現(xiàn)，那么執(zhí)法保障便是不可或缺的。 一旦沒有有效執(zhí)行作為基礎(chǔ)，那么關(guān)聯(lián)交易僅通過披露義務(wù)一關(guān)就輕易得到形式合法化，進而控制股東不履行義務(wù)就實現(xiàn)免責。 如此一來，披露義務(wù)無法從根本上對控制股東起到應(yīng)有的威懾作用，對中小股東權(quán)益的保護也無從談起，甚至淪為控制股東規(guī)避法律責任的“幫兇”。

3.4 中小股東在股東派生訴訟中得不到及時的救濟

從救濟方面來看，我國股東派生訴訟制度無法保障中小股東獲得有效且及時的救濟，這主要是由于控制股東違背誠信義務(wù)的情況下，我國《公司法》未對中小股東的相關(guān)起訴權(quán)利進行有效的立法。 股東派生訴訟的不足也較為明顯，通過分析《公司法》有關(guān)股東派生訴訟的條文，不難看出我國《公司法》起訴主體資格范圍受限，公司主體地位不明。 “30日”的等待期屬于派生訴訟的前置程序。 該程序的設(shè)置相對嚴格，沒有考慮公司在舉證方面可能會面臨的難題與困境。 而且對具體的操作流程也必須從司法解釋與法律的角度作出有效明確，否則，權(quán)利救濟制度難以滿足現(xiàn)實需求。

4 我國關(guān)聯(lián)交易控制股東誠信義務(wù)的完善思考

4.1 完善立法

4.1.1 引入股東為公司整體利益行事的理念

我國《公司法》的本意在于規(guī)范公司利益關(guān)系，必須貫徹公司利益保護的理念，創(chuàng)設(shè)相關(guān)條款，努力實現(xiàn)公司整體利益最大化。 我國在公司治理方面展開的一系列改革措施的重心在于債權(quán)人利益的保護，而對控制股東行為的引導(dǎo)和管控方面存在較大的缺口。 為了更好地解決關(guān)聯(lián)交易中的利益沖突，必須確立公司利益理念。 因此，本文建議可在《公司法》第二十條中明確“公司利益”的內(nèi)涵與含義，強調(diào)控制股東需要在行使權(quán)利與履行義務(wù)方面表現(xiàn)為善意的達成公司利益[5]。 由此可以對控制股東的行為與決策進行有效的價值指引，同時還能夠指引法官的司法裁判。

4.1.2 確立關(guān)聯(lián)交易中舉證責任分配制度

控制股東需要擔負舉證責任的情況主要是:該項關(guān)聯(lián)交易未通過表決或者未履行合法有效的批準程序；訴訟中的原告舉證證明的情形為:該項關(guān)聯(lián)交易通過表決且履行了合法有效的批準程序。 此外，對于合法有效的關(guān)聯(lián)交易而言，一旦出現(xiàn)以下情況，控制股東依然需要擔負舉證責任。 例如控制股東的地位表現(xiàn)為絕對控制股東且交易性質(zhì)表現(xiàn)為利益排他性交易或所有權(quán)交易，由此相應(yīng)的控制股東需要擔負舉證責任。

4.2 完善關(guān)聯(lián)公司內(nèi)部監(jiān)管

當前我國獨立董事制度的存在意義不大，通常被當作掩飾公司信用的“花瓶”，無法起到強有力的制約和監(jiān)督作用，那么關(guān)聯(lián)交易控制股東便無法受到有效地管控[6]。 因此應(yīng)當進一步優(yōu)化獨立董事制度，形成相應(yīng)的約束激勵機制，提高監(jiān)管的有效性。 如果上市公司對關(guān)聯(lián)交易存在較高的依賴性，那么必須對獨立董事進行優(yōu)化，形成關(guān)聯(lián)交易獨立審核委員會并賦予其獨立審核權(quán)。

4.3 完善控制股東違反誠信義務(wù)的處罰機制

首先，控制股東誠信義務(wù)既屬于約定義務(wù)也屬于法定義務(wù)，通常表現(xiàn)為法定義務(wù)，被認為是原則性規(guī)定。 即使協(xié)議雙方并未通過合約對誠信義務(wù)條款進行明確，但同樣在法律上可以約束控制股東，并且除特定情形外，不允許雙方協(xié)議將該條款予以免除，這樣才能夠使控制股東行為具有更為明確的規(guī)范性和可預(yù)測性。 所以如果控制股東在關(guān)聯(lián)交易當中違背了誠信義務(wù)的原則，那么該行為便屬于侵權(quán)行為，公司、中小股東可就侵害范圍要求其賠償。 其次，根據(jù)有關(guān)要求和規(guī)范，董事需要承擔賠償責任，該賠償責任在法律與法規(guī)方面沒有對連帶賠償或獨立賠償進行明確。 本文強調(diào)董事的責任屬于連帶賠償責任且不可被隨意免除，另有規(guī)定的除外。

4.4 完善中小股東訴訟請求權(quán)的行使

我國《公司法》規(guī)定直接訴訟的對象僅限于董事和高管，而不包括控制股東。 本文強調(diào)，針對中小股東利益的保護，應(yīng)當通過公司法對直接訴訟制度進行添加，那么一旦中小股東的權(quán)益遭受侵害，便可以對控制股東進行直接的起訴，并尋求賠償。 《公司法》需要擴大代表訴訟的被告范圍，將控制股東納入其中。 我國現(xiàn)行代表訴訟的被告范圍包括高管與董事，排除了控制股東。 本文充分考量關(guān)聯(lián)交易的利益沖突問題，提出了將控制股東納入代表訴訟被告范圍的觀點。