探討國際液化天然氣購銷合同的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避策略

［摘 要］國際液化天然氣購銷合同存在不可抗力風(fēng)險(xiǎn)、合同解釋風(fēng)險(xiǎn)、合同仲裁風(fēng)險(xiǎn)，為了規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)，本文提出相應(yīng)的策略，包括起草明確具體的合同條款，加強(qiáng)合同執(zhí)行期間的溝通協(xié)商，組建專業(yè)的團(tuán)隊(duì)等，以期為企業(yè)執(zhí)行國際液化天然氣購銷合同提供參考和幫助。

［關(guān)鍵詞］國際液化天然氣；合同；法律風(fēng)險(xiǎn)；規(guī)避策略

［中圖分類號(hào)］F25 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

在國際液化天然氣貿(mào)易中，合同的簽訂和執(zhí)行是非常重要的一環(huán)。然而，受國際形勢(shì)變化、極端天氣、戰(zhàn)爭等不可預(yù)見因素的影響，國際液化天然氣合同的執(zhí)行存在各種法律風(fēng)險(xiǎn)，這給合同相對(duì)方帶來了極大的經(jīng)營壓力［1］。因此，研究國際液化天然氣合同的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避策略，對(duì)于保障企業(yè)的權(quán)益和促進(jìn)國際液化天然氣貿(mào)易的健康發(fā)展具有重要的意義。

1 國際液化天然氣購銷合同的基本特點(diǎn)

1.1 國際液化天然氣購銷合同的分類

國際液化天然氣合同根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以分為中長期合同、現(xiàn)貨合同、點(diǎn)對(duì)點(diǎn)合同、資源組合合同等［2］。

根據(jù)合同期的長短可以分為中長期合同和現(xiàn)貨合同。中長期合同是指合同期在10年及以上的液化天然氣購銷合同。長期合同一般具有較高的穩(wěn)定性和可預(yù)見性，能夠保障買賣雙方長期的供給和需求，幫助雙方穩(wěn)定經(jīng)營并規(guī)避市場(chǎng)波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，且買賣雙方聯(lián)系相對(duì)更加緊密。長期合同一般需要上下游儲(chǔ)罐、液化裝置和船隊(duì)等基礎(chǔ)設(shè)施的長期使用安排。而現(xiàn)貨合同則是指針對(duì)單船或者幾船的液化天然氣購銷合同。買賣雙方通常在交易時(shí)就確定了船貨交付的大致時(shí)間。與中長期合同相比，現(xiàn)貨合同靈活性更強(qiáng)，但也更容易受到市場(chǎng)變化的影響。

根據(jù)液化天然氣的資源情況，可以分為點(diǎn)對(duì)點(diǎn)合同和資源組合合同。點(diǎn)對(duì)點(diǎn)合同是指資源地和目的地都相對(duì)固定的液化天然氣購銷合同。點(diǎn)對(duì)點(diǎn)合同多見于資源商和最終用戶之間，合同的靈活性相對(duì)較低。而資源組合合同則是指資源地和目的地都相對(duì)靈活的液化天然氣購銷合同。資源組合合同多見于國際油氣公司和貿(mào)易商之間，由于資源組合合同具有較高的靈活性和效率，買賣雙方都希望通過資源組合合同優(yōu)化自己的資源池，從而獲得更多的利益，但相對(duì)的，資源組合合同執(zhí)行也存在更大的難度和風(fēng)險(xiǎn)。

1.2 國際液化天然氣購銷合同的條款

國際液化天然氣購銷合同一般包括價(jià)格、貨量、質(zhì)量、交付和履約擔(dān)保等主要條款。條款的具體內(nèi)容應(yīng)根據(jù)買賣雙方情況、資源情況等進(jìn)行調(diào)整和修改。其中，還需要特別關(guān)注國際液化天然氣購銷合同的適用法律。國際液化天然氣購銷合同的適用法律基本為英國法，也有少數(shù)美國項(xiàng)目合同適用紐約法。主要是因?yàn)榕c中國法等大陸法系相比，英國法主要從提高經(jīng)濟(jì)效率出發(fā)，且在道德上較不敏感，但也導(dǎo)致案件法律結(jié)果的可預(yù)測(cè)性更強(qiáng)，所以英國法在全世界范圍內(nèi)成了更受商事主體歡迎的適用法律，本文也主要在英國法項(xiàng)下進(jìn)行討論。

2 國際液化天然氣購銷合同的法律風(fēng)險(xiǎn)

2.1 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)

不可抗力這個(gè)概念主要來源于《法國民法典》，是指合同雙方在訂立合同時(shí)無法預(yù)料到的事件，合同方違約行為不是該事件發(fā)生的原因且合同方也沒有能力控制該事件的發(fā)生，但該事件卻會(huì)對(duì)合同執(zhí)行造成重大影響，主要包括自然災(zāi)害（臺(tái)風(fēng)、海嘯、地震等）、罷工、政府命令、戰(zhàn)爭、瘟疫等［3］。

為了規(guī)避這些企業(yè)在簽訂合同時(shí)不能預(yù)見、不能控制的事件和結(jié)果，并且考慮到英國法未對(duì)不可抗力這個(gè)概念直接作出規(guī)定，在國際液化天然氣購銷合同中通常會(huì)明確約定不可抗力條款，保證在不可抗力發(fā)生時(shí)受影響的一方可以依據(jù)不可抗力條款免除違約責(zé)任。但同時(shí)應(yīng)該注意到，對(duì)于沒有受不可抗力影響的一方，由于對(duì)方無法正常履行合同義務(wù)，不可抗力發(fā)生也會(huì)影響船貨交付、罐存管理、下游銷售等經(jīng)營安排，從而影響企業(yè)利益。

2.2 合同解釋風(fēng)險(xiǎn)

在合同的執(zhí)行過程中，通常會(huì)出現(xiàn)買賣雙方對(duì)于同一條款存在不同的解讀。由于買賣雙方處于相對(duì)對(duì)立的兩面，雙方都會(huì)從自身的利益出發(fā)對(duì)合同進(jìn)行有利于自身的解讀。合同解釋的分歧就會(huì)導(dǎo)致合同義務(wù)執(zhí)行的偏差，從而導(dǎo)致買賣雙方的爭議，最終導(dǎo)致合同不能履行，從而影響企業(yè)的穩(wěn)定經(jīng)營和收益。

合同解釋分歧的產(chǎn)生原因多種多樣，一方面可能是合同條款不能表達(dá)或者錯(cuò)誤地表達(dá)了合同相對(duì)方的意思；另一方面可能是合同相對(duì)方在合同談判時(shí)沒有考慮周全，但在更多的情況下，是因?yàn)楹贤瑮l款本身的語義模糊。如前文所述，國際液化天然氣購銷合同的復(fù)雜性和專業(yè)性都較高，合同甚至可能會(huì)達(dá)到200頁，所以合同解釋分歧在液化天然氣行業(yè)內(nèi)也是屢見不鮮。

2.3 合同仲裁風(fēng)險(xiǎn)

在合同爭議無法通過協(xié)商解決時(shí)，國際液化天然氣購銷合同通常會(huì)約定仲裁作為合同爭議最終解決方式。相較于訴訟需要公開判決且可能涉及地方保護(hù)主義問題，仲裁以其保密性及公平性更受到國際商事主體的青睞，并且考慮到目前主流國家均為1958年《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的締約國，仲裁裁決可以順利實(shí)現(xiàn)跨國執(zhí)行。但是，國際商事仲裁特別是國際液化天然氣貿(mào)易領(lǐng)域的仲裁，從前期準(zhǔn)備到裁決短則需要6個(gè)月，長則需要2至3年，并且在證據(jù)準(zhǔn)備、證人出庭、文書撰寫等方面都需要花費(fèi)不少的人力、物力。由于最終仲裁裁決結(jié)果的不確定性，加上企業(yè)前期投入的時(shí)間和金錢成本，仲裁無疑會(huì)給企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)成本和經(jīng)營壓力。

3 國際液化天然氣合同的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避策略

3.1 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)策略

對(duì)于國際液化天然氣購銷合同中的不可抗力風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下應(yīng)對(duì)策略。

首先，約定詳細(xì)、具體的不可抗力條款。不可抗力條款一般先會(huì)對(duì)不可抗力進(jìn)行一個(gè)總括定義。該定義最為重要，企業(yè)要把握好定義中具體的條件，避免合同一方惡意根據(jù)該條款免責(zé)。不可抗力條款有時(shí)還對(duì)不可抗力事件進(jìn)行具體的羅列，同時(shí)也會(huì)從反面約定哪些情形不屬于不可抗力（例如，不可抗力條款一般規(guī)定付款、市場(chǎng)變化、經(jīng)濟(jì)困難等情況不屬于不可抗力）。不可抗力條款還包括通知機(jī)制、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及長期不可抗力終止等內(nèi)容。

其次，當(dāng)不可抗力事件發(fā)生時(shí)，合同雙方應(yīng)該按照約定的不可抗力條款繼續(xù)執(zhí)行合同。受影響一方需要在合理可行范圍內(nèi)盡快發(fā)送通知并采取如尋找替代資源、調(diào)整交付計(jì)劃等措施，以減輕不可抗力事件的影響。不可抗力條款通常會(huì)要求主張不可抗力一方采取“一切合理措施”來恢復(fù)合同義務(wù)的正常履行。英國法下“一切合理措施”是指窮盡可以作出的合理努力，直到發(fā)現(xiàn)在同樣的幾件事情上重復(fù)努力為止。“合理性”是指主張不可抗力一方需要采取的補(bǔ)救措施應(yīng)當(dāng)在自己的利益和對(duì)方的利益之間保持平衡，并支出合理的費(fèi)用。但如果采取補(bǔ)救措施會(huì)導(dǎo)致主張不可抗力一方產(chǎn)生不合理的費(fèi)用，那么合同不要求采取任何此類措施來恢復(fù)合同的履行。

第三，考慮到買賣雙方的長期友好合作關(guān)系，雙方應(yīng)當(dāng)在合同約定之外進(jìn)行商務(wù)談判，對(duì)于無法正常履行的合同義務(wù)協(xié)商解決方案。例如，可以通過采用重新商議船貨價(jià)格、延期交付等方式盡量保證買賣雙方的利益不受到損害，從而保證合同后續(xù)執(zhí)行的順利。

最后，還可以通過評(píng)估和預(yù)防來降低合同不可抗力風(fēng)險(xiǎn)。第一，需要對(duì)可能導(dǎo)致不可抗力事件的因素進(jìn)行全面評(píng)估并分析、了解其發(fā)生的概率和影響程度，盡可能地采取相應(yīng)的措施進(jìn)行預(yù)防。第二，在簽訂合同之前，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分溝通和協(xié)商，深入了解項(xiàng)目情況并在資源地和目的地進(jìn)行盡職調(diào)查。例如，對(duì)于航道是否會(huì)因?yàn)楹降廓M窄造成船舶擁堵，又或者是否會(huì)因?yàn)楹降栏浇膼毫犹鞖庠斐煞飧蹚亩七t裝卸載計(jì)劃。同時(shí)，應(yīng)該對(duì)合同相對(duì)方的能力和業(yè)界口碑進(jìn)行調(diào)查研究，確定是否需要提供擔(dān)保以保證合同的順利執(zhí)行。

3.2 合同解釋風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)策略

對(duì)于國際液化天然氣購銷合同中的合同解釋風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下應(yīng)對(duì)策略。

首先，起草明確具體的合同條款。在合同條款談判和起草階段，買賣雙方應(yīng)當(dāng)對(duì)合同條款進(jìn)行充分的溝通和協(xié)商，應(yīng)當(dāng)盡量避免使用含糊不清的用語，尤其對(duì)于合同中涉及買賣雙方權(quán)利和義務(wù)的條款更需要字斟句酌，確定合同的履行條件和責(zé)任分擔(dān)，以便更好地保障自身的權(quán)益。

其次，應(yīng)該了解英國法項(xiàng)下合同解釋的一般原則。如前文所述，國際液化天然氣購銷合同的適用法律一般為英國法，當(dāng)合同解釋爭議發(fā)生時(shí)，企業(yè)應(yīng)認(rèn)真分析合同條款，了解合同項(xiàng)下自身的權(quán)利和義務(wù)，從而確定爭議焦點(diǎn)和解決方案。這就要求企業(yè)了解英國法項(xiàng)下合同解釋的一般規(guī)則。由于英國法為判例法，百年以來的判例為英國法項(xiàng)下合同解釋構(gòu)建了自己的一套體系。英國法中的合同解釋規(guī)則以客觀解釋方法為基本原則，以自然語義、商業(yè)常識(shí)和背景情況作為主要解釋工具?？陀^解釋就是確定雙方選擇的條文和文字“表達(dá)的意圖”，也就是說以處于合同一方情境下的理性人標(biāo)準(zhǔn)來解釋合同條款。除一些特定的情況，合同前的談判內(nèi)容一般只能用于證明交易的起源和目的，不能用于合同解釋。但需要注意的是，與中國法不同，由于英國合同法以締約自由和合同對(duì)締約方具有約束力為基本原則，善意原則和公平原則一般不會(huì)適用于合同解釋。

最后，雙方在合同執(zhí)行過程中的溝通協(xié)商也是規(guī)避合同解釋風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。如果出現(xiàn)了合同解釋爭議，雙方應(yīng)當(dāng)進(jìn)行友好協(xié)商和談判，尋求解決方案。同時(shí)，企業(yè)對(duì)外需要及時(shí)依照合同約定采取應(yīng)對(duì)措施，盡可能減少損失和影響。企業(yè)需要在對(duì)方履行合同義務(wù)出現(xiàn)問題時(shí)及時(shí)發(fā)送郵件保留權(quán)利，并且在討論解決方案時(shí)也要注意所有的解決方案均需標(biāo)注“無損”，避免后續(xù)對(duì)方以方案中的退步來證明企業(yè)放棄了合同中的某項(xiàng)權(quán)利。企業(yè)對(duì)內(nèi)則需要做好風(fēng)險(xiǎn)預(yù)案及匯報(bào)工作。如果最終買賣雙方就爭議解決方案無法達(dá)成一致意見，那么合同解釋爭議最終將依據(jù)合同約定采取仲裁或?qū)＜业姆绞浇鉀Q。

3.3 合同仲裁風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)策略

對(duì)于國際液化天然氣購銷合同中的合同解釋風(fēng)險(xiǎn)，可以采取以下應(yīng)對(duì)策略。

首先，應(yīng)該撰寫明確有效的仲裁條款。合同中的仲裁條款，作為買賣雙方之間的仲裁協(xié)議，一般不與合同本身是否有效掛鉤，而是要視為單獨(dú)成立的協(xié)議。如果仲裁條款約定得不完整、不明確或不正確，那么合同一方通常需要先向仲裁地法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁條款是否有效。英國、中國香港、新加坡等地法院通常會(huì)傾向于認(rèn)為仲裁條款有效。另外，還可以在仲裁條款中對(duì)仲裁前協(xié)商、仲裁員的選擇、費(fèi)用分?jǐn)偧安门性瓌t等方面進(jìn)行約定。

仲裁前的協(xié)商程序有時(shí)可能作為提出仲裁前的前置條款，若不完成此程序，合同相對(duì)方則沒有權(quán)利提起仲裁。企業(yè)應(yīng)該把握這個(gè)最后的談判機(jī)會(huì)，甚至在內(nèi)部推動(dòng)企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)參與協(xié)商解決方案，盡量避免后續(xù)采用仲裁解決爭議。約定有效、準(zhǔn)確的仲裁條款可以大大節(jié)省爭議解決的時(shí)間和經(jīng)濟(jì)成本，減少不確定性，并且給企業(yè)提前準(zhǔn)備預(yù)留出時(shí)間，避免出現(xiàn)不必要的糾紛和爭議。

其次，應(yīng)該選擇適當(dāng)?shù)闹俨脵C(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所及咨詢機(jī)構(gòu)。第一，根據(jù)爭議案件的價(jià)值和復(fù)雜程度選擇適當(dāng)?shù)膰H仲裁機(jī)構(gòu)。不同的國際仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)案件管理方面?zhèn)戎攸c(diǎn)有所不同。國際商會(huì)仲裁院對(duì)案件的管理較為細(xì)致，案件的參與程度也比較高，所以其為目前國際上最受歡迎的仲裁機(jī)構(gòu)；新加坡國際仲裁院的仲裁程序相對(duì)靈活而且費(fèi)用較低；而倫敦國際仲裁院作為最早成立的國際性仲裁機(jī)構(gòu)，尤其擅長處理專業(yè)性、技術(shù)性較強(qiáng)的案件。第二，根據(jù)律師事務(wù)所及咨詢機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)性和效率等因素，選擇適當(dāng)?shù)穆蓭熓聞?wù)所及咨詢機(jī)構(gòu)，以便更好地保障自身利益?？紤]到仲裁的程序復(fù)雜且一般以英語作為仲裁語言，適合的律師事務(wù)所就顯得尤為重要。如果前期談判及日常執(zhí)行已有律師事務(wù)所且該律師事務(wù)所的仲裁律師有類似的經(jīng)驗(yàn)，考慮到該律師事務(wù)所對(duì)前期爭議背景的熟悉度，則可以選擇沿用該律師事務(wù)所。在選擇律師事務(wù)所時(shí)，還需要考慮律師團(tuán)隊(duì)的構(gòu)成，在律師團(tuán)隊(duì)中合伙人、高級(jí)律師及助理律師分別有幾名，避免后續(xù)企業(yè)需要承擔(dān)過高的律師費(fèi)用。在選擇咨詢機(jī)構(gòu)時(shí)也可以參考同樣的選擇標(biāo)準(zhǔn)。所以企業(yè)在選擇律師事務(wù)所及咨詢機(jī)構(gòu)時(shí)可以提前入手，多進(jìn)行幾輪面試及溝通，保證選擇適合的律師事務(wù)所及咨詢機(jī)構(gòu)。第三，企業(yè)內(nèi)部應(yīng)該組建專業(yè)的仲裁團(tuán)隊(duì)。企業(yè)內(nèi)部仲裁團(tuán)隊(duì)可以分為領(lǐng)導(dǎo)層與工作層。企業(yè)負(fù)責(zé)法律事務(wù)的分管領(lǐng)導(dǎo)參與到仲裁團(tuán)隊(duì)中，可以保證仲裁的方案和計(jì)劃得到迅速?zèng)Q策。工作層不僅應(yīng)該包括合同日常執(zhí)行團(tuán)隊(duì)，還應(yīng)該由法律合規(guī)部門牽頭組織各職能部門的代表參與，但是應(yīng)該注意的是，由于仲裁涉及的企業(yè)利益較大，涉及面不宜過廣，因此參與仲裁團(tuán)隊(duì)的人員應(yīng)該為各部門的骨干員工且需要簽署相應(yīng)的保密協(xié)議。企業(yè)內(nèi)部仲裁團(tuán)隊(duì)要深度參與仲裁的各個(gè)環(huán)節(jié)并確定爭議焦點(diǎn)、制定行動(dòng)計(jì)劃，特別是在證據(jù)準(zhǔn)備環(huán)節(jié)，仲裁團(tuán)隊(duì)要進(jìn)行內(nèi)部溝通，充分準(zhǔn)備包括內(nèi)外溝通郵件、會(huì)議記錄、報(bào)批材料等各種證據(jù)，并且要篩選，盡量通過合法、合理的方式避免提供對(duì)企業(yè)不利的證據(jù)。

4 結(jié)語

考慮到國際液化天然氣購銷合同資金規(guī)模大、風(fēng)險(xiǎn)多元化、地理區(qū)域廣和合作關(guān)系復(fù)雜的特點(diǎn)，在合同執(zhí)行過程中可能出現(xiàn)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)、合同解釋風(fēng)險(xiǎn)和合同仲裁風(fēng)險(xiǎn)等各種法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)可以通過起草明確具體的合同條款，加強(qiáng)合同執(zhí)行期間的溝通協(xié)商，組建專業(yè)的團(tuán)隊(duì)來規(guī)避這些法律風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，在國際液化天然氣貿(mào)易的不斷發(fā)展中，企業(yè)還可以繼續(xù)積極探索新的法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避策略，以期更有效地保護(hù)企業(yè)的利益。

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［作者簡介］周雅凝，女，北京人，中海石油氣電集團(tuán)有限責(zé)任公司，中級(jí)經(jīng)濟(jì)師，碩士，研究方向：合同管理。