高職學生創(chuàng)業(yè)法律風險分析及防控體系構建

鄭國璽 林世紅

貴州建設職業(yè)技術學院，貴州 貴陽 551400

“創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新”成為當今社會熱點詞匯，未來創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的主力軍，很顯然就是我們新一代的年輕人和大學畢業(yè)生。高職學生是由高職院校培養(yǎng)的以專業(yè)技術為主的大學生，相比于其他高等教育的學生，高職學生的教育主要側重于對學生職業(yè)技術能力的培養(yǎng)。所以，通過在校的學習后高職畢業(yè)生絕大多數(shù)人能夠直接參與到生產(chǎn)實踐中。高職學生是技術嫻熟、理論夠用的技術技能型人才，具有工匠精神，是有特色的大學生，社會對高職畢業(yè)生的需求量遠大于本科畢業(yè)生。由于高職院校的目標是培養(yǎng)社會需要的高素質應用型人才，因此高職畢業(yè)生在專業(yè)技能、心理預期和社會實踐等方面都具有明顯的優(yōu)勢，也成為新生代創(chuàng)業(yè)大軍中一股不可忽視的力量。

我國的社會主義市場經(jīng)濟是以法治為前提的市場經(jīng)濟，創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)過程中應當遵循法律規(guī)則，而風險是創(chuàng)業(yè)的孿生兄弟［1］，企業(yè)成長中，注冊、融資、借貸、租賃、勞動關系、稅費繳納等諸多環(huán)節(jié)都有可能引發(fā)法律風險，無論哪一環(huán)節(jié)發(fā)生法律糾紛，都會為企業(yè)經(jīng)營帶來損失，而學生創(chuàng)業(yè)成果甚至有可能遭受毀滅性的打擊。高職學生作為創(chuàng)業(yè)主體，由于法律意識在學校階段的培養(yǎng)不足，法律常識通常比較欠缺，因而不具備正確識別和分析創(chuàng)業(yè)過程中存在的法律風險的能力，對創(chuàng)業(yè)過程中潛在的法律風險不能做出正確的判斷和制定積極有效的策略，從而導致創(chuàng)業(yè)失敗。高職學生的創(chuàng)業(yè)法律風險防控未來可以從創(chuàng)業(yè)法律教育體系、政府行政防控體系等幾個方面全面系統(tǒng)地加強研究，實現(xiàn)完備的風險防控機制。

一、高職學生創(chuàng)業(yè)主要法律風險及影響因素分析

（一）創(chuàng)業(yè)準備期（預備期）的主要法律風險

在創(chuàng)業(yè)準備期，高職學生面臨的第一個法律風險是如何正確設立創(chuàng)業(yè)主體帶來的法律風險。通常而言，創(chuàng)業(yè)者在組建創(chuàng)業(yè)團隊、確定創(chuàng)業(yè)項目后，便要選擇恰當?shù)钠髽I(yè)法律形態(tài)，即企業(yè)組織形式，高職學生創(chuàng)業(yè)也不例外。我國法律規(guī)定的經(jīng)濟組織形式有如下幾種可供創(chuàng)業(yè)者選擇：個體工商戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司等，不同的創(chuàng)業(yè)形式存在不同的潛在法律風險。

（二）創(chuàng)業(yè)初創(chuàng)期（創(chuàng)立期）的主要法律風險

高職學生在確定創(chuàng)業(yè)的形式及企業(yè)形態(tài)后，依照國家法律規(guī)定選擇不同的形式開辦和經(jīng)營企業(yè)，并需要履行不同的手續(xù)承擔相應的責任。在設立公司或企業(yè)的同時，必須認真制定公司章程、合伙協(xié)議等，如若不然在出資人之間易發(fā)生因出資的方式約定不明確，或者是各創(chuàng)業(yè)合伙人之間因經(jīng)營理念不同產(chǎn)生無法調和的矛盾等問題，若因各合伙人之間缺乏約束機制從而導致企業(yè)經(jīng)營決策的分歧和矛盾難以調和，會影響到企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展甚至會導致創(chuàng)業(yè)失敗。高職學生創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)初期很多存在沒有制訂較完善且適合自身企業(yè)發(fā)展的公司章程或者合伙協(xié)議等文件，從而為今后的創(chuàng)業(yè)埋下了法律風險的隱患。

（三）創(chuàng)業(yè)成長期（運營期）的主要法律風險

1.對外簽訂合同的法律風險

簽訂合同是企業(yè)對外經(jīng)營時必然要進行的一項民事法律行為，簽訂一份完備的書面合同既能避免交易雙方行為的不確定性帶來的交易風險，又能提前規(guī)避、防范創(chuàng)業(yè)過程中可能發(fā)生的其他法律風險［2］。高職學生在創(chuàng)業(yè)中所面臨的合同風險主要包括：在締約前沒有對交易對象的主體資格進行審查；合同內容違反法律、行政法規(guī)、公序良俗，或損害國家利益、社會公共利益，導致合同無效；合同履行過程中履行方式、履行期限、履行地點及標的物不明確；情況掌握不明的合同擔保中為企業(yè)或個人設定不合理的擔保而導致的合同履行和對外負債；對合同爭議解決的約定不明或不利于創(chuàng)業(yè)者等風險。

2.勞動人事關系法律風險

在勞動人事關系中，創(chuàng)業(yè)者面臨的主要法律風險包括：一是招聘錄用員工時未審查勞動者學歷證明文件等資料的真實性，讓弄虛作假者進入單位就業(yè)，將導致勞動合同無效，或重新招聘增加不必要的運營成本；二是忽視勞動合同的重要性，不簽或者拖延簽訂勞動合同，導致違反《勞動合同法》中對于簽訂勞動合同的強制性法律規(guī)定，而使用人單位必須承擔諸如支付勞動者雙倍經(jīng)濟補償金的后果等；三是部分用人單位為了節(jié)省用人成本不按規(guī)定給員工繳納“五險一金”，一旦勞動者發(fā)生工傷等引發(fā)賠償，將由企業(yè)來買單，還有可能受到勞動行政管理部門的處罰，從而導致企業(yè)喪失參與部分投標的資格。

（四）創(chuàng)業(yè)繁榮期（戰(zhàn)略期）的主要法律風險

1.知識產(chǎn)權方面的法律風險

高職學生在創(chuàng)業(yè)中往往也會涉及知識產(chǎn)權方面的法律問題，若是選擇在計算機軟件開發(fā)、網(wǎng)絡服務、新媒體等這些新興領域創(chuàng)業(yè)，通常會存在更大的涉及知識產(chǎn)權方面的法律風險。知識產(chǎn)權的侵權行為通常包括侵犯專利權、侵犯著作權、侵犯商標權等［3］。同時，若高職學生創(chuàng)業(yè)者知識產(chǎn)權意識薄弱，未及時對企業(yè)的商標專利等知識產(chǎn)權進行申請備案，很有可能造成自身的知識產(chǎn)權被他人侵犯后無法進行維權的法律風險。

2.融資借貸方面的法律風險

高職學生在創(chuàng)業(yè)過程中普遍缺乏資金，往往會選擇借貸或融資。但是學生創(chuàng)業(yè)建立的小微企業(yè)在向銀行貸款時往往存在門檻高、資金少、放款慢的問題，導致創(chuàng)業(yè)者為了盡快獲得資金而不得不選擇通過一些要求不高的網(wǎng)絡貸款平臺來進行融資。但現(xiàn)階段很多網(wǎng)絡貸款平臺由于缺乏監(jiān)管、自身運營不規(guī)范等因素，導致創(chuàng)業(yè)貸款人個人信息泄露、貸款利息遠高于國家法定利息甚至被貸款平臺套牢等風險。有些學生創(chuàng)業(yè)者甚至鋌而走險，采用虛假證明等方式騙取銀行貸款，這就導致刑事風險的產(chǎn)生，可能構成貸款詐騙罪等。

（五）創(chuàng)業(yè)退潮期（終止期）的主要法律風險

高職學生在創(chuàng)業(yè)實體組織面臨關停倒閉或破產(chǎn)時，同樣存在一定的法律風險。值得高職學生創(chuàng)業(yè)者注意的是，創(chuàng)業(yè)實體組織的終止并不意味著其所需履行的義務和承擔的責任的自然消滅，此時高職學生創(chuàng)業(yè)者更應注意防范該階段潛在的法律風險。如創(chuàng)業(yè)實體組織終止時應依照法定程序及時辦理注銷登記手續(xù)，同時依照法律規(guī)定進行資產(chǎn)清算和債務清償，對于自身所享有的債權，也應該及時主張，盡可能降低創(chuàng)業(yè)損失。

（六）電子商務、微商等特殊形態(tài)創(chuàng)業(yè)主體的主要法律風險

在當下的互聯(lián)網(wǎng)時代，眾多高職學生選擇投入成本低、操作相對便捷的電商、微商等形態(tài)進行初次創(chuàng)業(yè)。這些特殊形態(tài)的創(chuàng)業(yè)主體除了需要面對和其他傳統(tǒng)創(chuàng)業(yè)主體同樣的法律風險外，還會遭遇一系列新型法律風險。

1.交易安全風險

由于電子商務的交易雙方主要是在互聯(lián)網(wǎng)絡中進行交易的，所以網(wǎng)絡系統(tǒng)的安全性和便捷性直接影響到電子商務的交易過程，進而影響到高職學生的創(chuàng)業(yè)發(fā)展。導致高職電商創(chuàng)業(yè)企業(yè)網(wǎng)絡交易法律風險的主要原因有三：一是由于創(chuàng)業(yè)者不具有信息安全的意識，缺乏對網(wǎng)絡信息數(shù)據(jù)的保護從而造成信息泄露；二是由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性及開放性造成網(wǎng)絡系統(tǒng)自身存在著安全漏洞；三是網(wǎng)絡犯罪活動日漸猖獗，各種病毒和惡意程序出現(xiàn)，非法侵入計算機系統(tǒng)。以上因素不僅侵害了消費者的個人隱私和信息安全，創(chuàng)業(yè)者企業(yè)經(jīng)營的網(wǎng)站平臺也會遭受惡意的破壞。因此，網(wǎng)絡安全問題已成為嚴重影響和制約高職學生通過電子商務、微商等新型創(chuàng)業(yè)形式發(fā)展的主要因素之一。

2.商標侵權風險

商標代表著一個企業(yè)的品牌，也是合作方或者消費者辨識產(chǎn)品的最直觀的標志，是企業(yè)最重要的一項無形資產(chǎn)。傳統(tǒng)交易中商標侵權行為就屢見不鮮，電子商務等新型業(yè)態(tài)因為交易的虛擬性，導致在網(wǎng)絡環(huán)境中消費者難辨真假，更容易造成商標的混淆視聽。商標作為識別高職學生電商產(chǎn)品的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或其他特定品質的作用很重要。然而由于電商、微商創(chuàng)業(yè)者的品牌意識不強以及電商行業(yè)競爭無序等因素，導致商標侵權問題屢見不鮮，主要原因是創(chuàng)業(yè)學生對電商企業(yè)的商標專有權保護意識弱，互相侵權、售賣侵權產(chǎn)品已經(jīng)成為普遍現(xiàn)象。這不僅給經(jīng)營者造成嚴重損失，也擾亂了市場，侵害了消費者的知情權，對高職學生通過電商創(chuàng)業(yè)發(fā)展產(chǎn)生了極為不利的影響。

二、高職學生創(chuàng)業(yè)法律風險防控的方法及實踐借鑒

高職院校以培養(yǎng)技能型人才為宗旨，囿于學生個人學習能力及高職院校的辦學特點，大多數(shù)高職院校學生不擅長理論知識的學習及應用。法律知識屬于典型的專業(yè)性極強的理論知識，實踐中高職學生法律知識比較欠缺，導致在創(chuàng)業(yè)過程中高職學生創(chuàng)業(yè)者要么直接忽略掉法律風險，要么因為欠缺相關知識而導致法律風險的發(fā)生。結合創(chuàng)業(yè)的過程及步驟，可以從創(chuàng)業(yè)的初期、創(chuàng)業(yè)中期、創(chuàng)業(yè)后期幾個階段對高職學生創(chuàng)業(yè)過程中可能遇到的法律風險進行分析、防控。

（一）創(chuàng)業(yè)初期法律風險防控的方法及實踐借鑒

1.正確選擇創(chuàng)業(yè)項目的形式進行法律風險防控

高職學生創(chuàng)業(yè)者初期大多缺乏資金及專業(yè)的法律及企業(yè)管理知識，選擇個體工商戶這種類型較為方便靈活。但需要注意的是在經(jīng)營過程中一旦發(fā)生風險需要對外承擔責任時，亦是由經(jīng)營者全部合法財產(chǎn)來承擔，對于經(jīng)營者來說需要謹慎經(jīng)營防范風險。合伙企業(yè)作為一種市場主體因合伙建立的方式比較靈活，合作方式也多種多樣，合伙更凸顯其人合性質，但若在創(chuàng)業(yè)過程中選擇成立普通合伙企業(yè)，那么就意味著創(chuàng)業(yè)者作為合伙人需要以自己的所有財產(chǎn)對經(jīng)營過程中出現(xiàn)的債務承擔無限連帶責任。高職學生創(chuàng)業(yè)的第三種選擇是成立公司，有限責任公司具有獨立的法人資格，公司股東以其認繳的出資額對公司經(jīng)營過程中產(chǎn)生的債務承擔責任，這種責任是一種有限責任，除非發(fā)生法人人格否認的情形，對公司產(chǎn)生的債務不會波及股東的其他個人財產(chǎn)。但需注意的是，盡管在我國法律上公司是法人并具有獨立的人格，但法律也有規(guī)定當出現(xiàn)人格混同等法定情形時，公司股東亦需要承擔連帶責任，即“刺破法人面紗”制度。在創(chuàng)業(yè)實踐中若創(chuàng)業(yè)者未將個人財產(chǎn)與公司隔離導致賬目混亂、公私不分，就會面臨對公司債務承擔連帶責任的風險。高職學生在創(chuàng)業(yè)初期應當結合自身創(chuàng)業(yè)項目及條件，選擇適合自身發(fā)展的創(chuàng)業(yè)形式來規(guī)避法律風險。

2.掛靠企業(yè)的法律風險防控

高職學生創(chuàng)業(yè)初期由于企業(yè)規(guī)模較小、資金不足、技術薄弱等原因，在一些需要資質的行業(yè)領域較難取得較高的企業(yè)資質。在經(jīng)營過程中為了獲取更大的項目，經(jīng)營者往往會選擇掛靠擁有較高資質的企業(yè)對外承接項目。根據(jù)我國法律的規(guī)定，掛靠企業(yè)與被掛靠企業(yè)之間簽訂的掛靠協(xié)議或掛靠其他企業(yè)資質對外承接項目所簽訂的合同因違反法律法規(guī)的規(guī)定為無效協(xié)議。在掛靠經(jīng)營的過程中如若發(fā)生風險，則掛靠企業(yè)及被掛靠企業(yè)之間均應當承擔相應責任。此外，掛靠借用其他企業(yè)資質進行經(jīng)營活動，就意味著在權利外觀上該活動為出借資質企業(yè)的行為，亦有可能導致借用人喪失掉對自己一手經(jīng)營起來的項目所獲得的利益。高職學生創(chuàng)業(yè)時應特別注意在掛靠開始時就明確掛靠合同的合法有效性。

3.代持股份的法律風險防控

代持股份是指一些人為了自身方便或者規(guī)避法律、紀律的規(guī)定，由實際出資人與名義股東約定，讓名義股東代出資人持有股份并履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。對于高職學生創(chuàng)業(yè)者來說，無論是找他人為自己代持股份或者是為他人代持股份均會為自身帶來法律風險。若請求他人為自己代持股份，一旦名義股東將股份進行處分，則可以依據(jù)善意取得原則使得其處分行為有效，實際出資人很有可能因為第三人善意取得而失去公司的股份從而失去出資的目的及意義。若幫助他人代持股份亦有可能承擔法律風險，如果公司債權人以股東未實際出資為由，請求該股東對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內承擔補充賠償責任，即使該股東為名義股東并非真正的出資人也需要承擔責任。因而高職學生若選擇代持股份的方式持有公司股份，應選擇資信較好值得信任的人，且在代持股合同中對違約責任進行詳細約定，甚至提供擔保，以規(guī)避其中的法律風險。

（二）創(chuàng)業(yè)中期法律風險防控的方法及實踐借鑒

1.謹慎選擇創(chuàng)業(yè)項目合法規(guī)范運營防范經(jīng)營法律風險

在創(chuàng)業(yè)過程中高職學生創(chuàng)業(yè)者選擇經(jīng)營項目除了考慮該項目的盈利模式外更應該要考慮到經(jīng)營的風險，在諸多種類的經(jīng)營風險中法律風險常常被經(jīng)營者忽略，但是一旦發(fā)生法律風險對于創(chuàng)業(yè)者來說往往都會給創(chuàng)業(yè)企業(yè)帶來巨大危機甚至是滅頂之災。創(chuàng)業(yè)者在選擇創(chuàng)業(yè)項目時首先要考慮到該經(jīng)營項目應當符合國家法律法規(guī)的規(guī)定，絕對不能從事法律不允許的行業(yè)為違法犯罪行為充當幫兇，一旦從事不法經(jīng)營活動無論是對企業(yè)發(fā)展或者創(chuàng)業(yè)者個人都將會帶來毀滅性的災難，因此高職學生在創(chuàng)業(yè)過程中務必遵守法律的底線做到合法經(jīng)營。

2.企業(yè)應當按照相關勞動法的規(guī)定合法用工，防范勞資糾紛帶來的法律風險

高職學生創(chuàng)業(yè)者如果選擇以企業(yè)的形式設立市場主體并涉及到聘用員工的，企業(yè)與被雇用的員工之間屬于勞動合同關系。聘用員工后要及時與勞動者訂立書面的勞動合同，高職學生創(chuàng)業(yè)者要根據(jù)《勞動法》《勞動合同法》等法律，制定一套合法的用工管理制度，包括勞動合同簽訂、休息休假制度、單位規(guī)章制度、社會保險以及員工培訓等方面的制度。創(chuàng)業(yè)企業(yè)應當在勞動法律關系中依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定和勞動合同的約定行使權利義務，做好人力資源管理工作。若在人力資源管理方面出現(xiàn)法律漏洞，企業(yè)容易“惹禍上身”。

3.初創(chuàng)企業(yè)應當謹慎進行融資，防范金融風險

高職學生創(chuàng)業(yè)初期，往往資金力量不夠雄厚，在企業(yè)發(fā)展過程中對外融資是必不可少的。小微企業(yè)若要發(fā)展壯大，融資主要途徑有向金融機構貸款、企業(yè)拆借、民間借貸、投資對賭等方式。某些創(chuàng)業(yè)者急于獲得高估值融資，提出不切實的業(yè)績目標，最后會導致業(yè)績未達標而失去對企業(yè)的控股權。雖然向銀行等正規(guī)金融機構貸款相對門檻較高，不易獲得，但風險相對較小，若是對創(chuàng)業(yè)項目沒有十足的把握，銀行貸款仍然是小微企業(yè)創(chuàng)業(yè)者最好的選擇。

4.高職學生創(chuàng)業(yè)應及時關注國家政策法規(guī)變化，積極調整經(jīng)營策略

在市場經(jīng)濟環(huán)境中除了要時刻注意瞬息萬變的市場環(huán)境，對于經(jīng)營者來說市場所處的國家政策環(huán)境亦是非常重要的。國家法律、政策甚至是政府對經(jīng)濟運行的調控方向都將是市場發(fā)展的方向，對于經(jīng)營者而言若未能和國家法律政策保持一致，沒有及時調整經(jīng)營策略，那么因國家法律的調整帶來的法律風險將會給企業(yè)經(jīng)營帶來致命的打擊。高職學生創(chuàng)業(yè)過程中更應當吸取前人教訓及時關注國家政策及法律的變化積極調整經(jīng)營策略。

三、高職學生創(chuàng)業(yè)法律風險及防控體系的構建

在高職學生創(chuàng)業(yè)中建立起法律風險防控體系，有效地對學生創(chuàng)業(yè)中面臨的法律風險進行防控，提出有針對性的對策建議，促進貴州省高職院校相關專業(yè)建立起創(chuàng)業(yè)教育體系中的法律教育模塊，從而提高學生的創(chuàng)業(yè)法律意識，降低學生在創(chuàng)業(yè)中遇到的法律風險，避免法律陷阱，增強學生創(chuàng)業(yè)的科學性和可持續(xù)性，具有極其重要的意義。

（一）建立一套完善的高職學生創(chuàng)業(yè)法律教育體系

針對高職學生在創(chuàng)業(yè)過程中如何避免法律風險的法律問題，最為有效的方法是要提高高職學生的法律素養(yǎng)，特別是與創(chuàng)業(yè)相關的法律常識性問題。高職學生相對于其他高等教育學生來說基礎相對較差，且作為技能型人才，很多高職學生可能更擅長于技能層面。因此，在創(chuàng)業(yè)過程中高職學生普遍缺乏法律方面相關知識，遇到問題也欠缺運用法律手段進行解決的能力，從而導致高職學生創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)過程中使自身陷入法律風險。建立一套完善的高職學生創(chuàng)業(yè)法律教育體系，可以有效解決這一問題。高職院校應當充分利用教學資源，合理設置專門針對高職學生創(chuàng)業(yè)法律風險的相關課程［4］；配置適當?shù)膸熧Y力量，健全創(chuàng)業(yè)法律風險教育體系；采用理論與實踐相結合的方式進行創(chuàng)業(yè)法律教育等。

（二）各級政府應當為高職學生創(chuàng)業(yè)法律風險建立防控體系

鼓勵學生進行創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”這一政策背景下具有重要意義，學生進行創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)能夠有效解決應屆學生就業(yè)的問題，為國家經(jīng)濟發(fā)展注入新的活力。因此，各級各地政府紛紛出臺了有利于高校學生創(chuàng)業(yè)的措施，例如為高校學生提供創(chuàng)業(yè)補貼、建設創(chuàng)業(yè)孵化園、對創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行稅收等方面的優(yōu)惠等。但是對于創(chuàng)業(yè)來說，除了提供物質上的幫助，還需要提高創(chuàng)業(yè)者及創(chuàng)業(yè)企業(yè)的抗風險能力才能增大創(chuàng)業(yè)的成功概率，為創(chuàng)業(yè)企業(yè)成長保駕護航。各級政府可以對創(chuàng)業(yè)者加大創(chuàng)業(yè)法律風險的宣傳力度，有針對性地結合行業(yè)特征開展創(chuàng)業(yè)法律培訓；整合社會資源建立創(chuàng)業(yè)企業(yè)法律援助機制；為創(chuàng)業(yè)企業(yè)搭建信息平臺，實現(xiàn)信息的共建、共享，為創(chuàng)業(yè)者及初創(chuàng)企業(yè)避免法律風險提供信息保障；建立健全高職學生創(chuàng)業(yè)支持的相關制度，為高職學生創(chuàng)業(yè)提供有針對性的扶持等。