我國(guó)離婚冷靜期制度的適用困境與出路

劉春梅

太原工業(yè)學(xué)院，山西 太原 030008

離婚冷靜期制度實(shí)施兩年多來(lái)，其對(duì)于減少?zèng)_動(dòng)型離婚、完善我國(guó)離婚制度、保障婚姻當(dāng)事人和未成年子女合法權(quán)益方面起到了應(yīng)有的作用，但其存在的問(wèn)題在實(shí)施過(guò)程中也逐步顯露，我們應(yīng)當(dāng)對(duì)離婚冷靜期制度在適用中遇到的困境進(jìn)行回應(yīng)。

一、我國(guó)離婚冷靜期制度概述

（一）對(duì)《民法典》第一千零七十七條規(guī)定的理解

近年來(lái)，我國(guó)離婚率一直呈走高的趨勢(shì)，年輕夫妻“閃婚閃離”現(xiàn)象更是多見(jiàn)?；诖?，我國(guó)《民法典》第一千零七十七條①《民法典》第一千零七十七條：自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期限屆滿(mǎn)后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證；未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。規(guī)定了離婚冷靜期制度。

通過(guò)法條的規(guī)定，我們需要明確的是：第一，離婚冷靜期制度只在登記離婚中適用，在訴訟離婚中不適用；第二，離婚冷靜期的內(nèi)容由兩款組成，第一款為明示的可以撤回，在登記離婚申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，沒(méi)有任何理由的限制，當(dāng)事人只要不愿意離婚，就可以行使離婚登記申請(qǐng)的撤回權(quán)；第二款為默示的視為撤回，在第一個(gè)30日屆滿(mǎn)后的第二個(gè)30日內(nèi)，當(dāng)事人如果沒(méi)有親自來(lái)申請(qǐng)離婚證的，就視為行使了離婚登記申請(qǐng)的撤回權(quán)；第三，此后當(dāng)事人如果還想離婚的，需要按照上面的程序重新再來(lái)一遍。

（二）設(shè)置離婚冷靜期制度的積極意義和消極意義

1.設(shè)置離婚冷靜期制度的積極意義

第一，離婚冷靜期制度的設(shè)置有助于減少“沖動(dòng)型”離婚。離婚冷靜期制度使婚姻和家庭在法律上得到相應(yīng)的保障，在離婚冷靜期內(nèi)，對(duì)于沖動(dòng)型離婚，可以通過(guò)親朋好友的勸說(shuō)，夫妻雙方慎重冷靜的考慮，決定是否要解除這段婚姻，避免夫妻一時(shí)沖動(dòng)離婚。離婚冷靜期制度，就是使外力介入婚姻，通過(guò)事先救濟(jì)的方式避免夫妻雙方因一時(shí)沖動(dòng)而導(dǎo)致婚姻破裂。雖然夫妻雙方輕率離婚后仍可選擇復(fù)婚，但離婚冷靜期作為事先救濟(jì)，要優(yōu)于離婚后復(fù)婚這一事后救濟(jì)。同時(shí)，離婚也不單單是夫妻兩個(gè)人的事，還包括子女、雙方家庭、財(cái)產(chǎn)乃至社會(huì)等多方面的內(nèi)容，因此，給予夫妻當(dāng)事人充分考慮的時(shí)間，使夫妻雙方充分考慮子女財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題，也能使相互協(xié)商后的離婚協(xié)議更充分保障各方利益。

第二，離婚冷靜期制度的設(shè)置有助于保護(hù)子女的合法權(quán)益。夫妻之間的婚姻關(guān)系會(huì)直接或間接地影響到子女的心理健康發(fā)展。假設(shè)一方因離婚而遭受重大打擊，使自己身心健康發(fā)生變化，必然會(huì)在教育、生活等方面對(duì)子女造成影響，單親家庭以及再婚家庭也勢(shì)必會(huì)對(duì)子女造成一些潛移默化的影響。離婚冷靜期制度可以幫助父母對(duì)子女進(jìn)行心理建設(shè)，以減少離婚帶給子女的不利影響，同時(shí)也能降低未成年人的犯罪率，讓父母有充足的時(shí)間在離婚協(xié)議中考慮未成年子女，幫助未成年子女得到更多物質(zhì)和精神利益。［1］此外，離婚冷靜期提供了擬定離婚協(xié)議的緩沖期，在此期間，弱勢(shì)方主要是女方可以通過(guò)律師或法律援助等方式擬定合適的離婚協(xié)議以爭(zhēng)取合法限度內(nèi)的最大利益，對(duì)于試圖通過(guò)欺詐等手段解除婚姻關(guān)系的，或者另一方做出損害弱勢(shì)方合法權(quán)益行為的，有助于受害方及時(shí)發(fā)現(xiàn)真相，維護(hù)自身合法權(quán)益。與此同時(shí)，在緩沖期內(nèi)夫妻雙方有充足時(shí)間可以對(duì)未成年子女的問(wèn)題提出具體的解決方案，切實(shí)維護(hù)未成年子女的合法權(quán)益，從而實(shí)現(xiàn)婚姻關(guān)系中的實(shí)質(zhì)正義。

第三，離婚冷靜期制度的設(shè)置有助于彌補(bǔ)法律的不足。離婚冷靜期制度彌補(bǔ)了我國(guó)婚姻家庭法律制度的不完善之處，填補(bǔ)了法律空缺。離婚冷靜期制度的規(guī)定，使全部的婚姻登記機(jī)關(guān)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)可以適用，避免了各地、各法院因案而異的情況。［2］

2.設(shè)置離婚冷靜期制度的消極意義

第一，離婚冷靜期制度不能實(shí)質(zhì)性解決婚姻矛盾。在實(shí)行冷靜期的過(guò)程中，雖然有的家庭被挽回，可是，有的夫妻婚姻最后還是終結(jié)了。對(duì)于有的夫妻來(lái)說(shuō)，冷靜期只是延長(zhǎng)了離婚的時(shí)間，真正的矛盾和問(wèn)題并沒(méi)有得到解決，實(shí)質(zhì)性的問(wèn)題沒(méi)有解決，所以夫妻最后還是解除婚姻關(guān)系。

第二，離婚冷靜期制度的設(shè)置浪費(fèi)了社會(huì)資源。離婚冷靜期制度帶來(lái)的離婚期間延長(zhǎng)以及不斷調(diào)解，重復(fù)性地進(jìn)行調(diào)解工作，重復(fù)性的申請(qǐng)、撤回，造成了民政局社會(huì)資源的浪費(fèi)，也浪費(fèi)了夫妻當(dāng)事人的時(shí)間和精力。

第三，離婚冷靜期制度的設(shè)置使有的夫妻因程序困難而放棄離婚。不少人認(rèn)為離婚冷靜期使離婚程序變得復(fù)雜、漫長(zhǎng)，很多離婚的夫妻因?yàn)殡x婚程序的困難而選擇不登記離婚或訴訟離婚，而是選擇維持名存實(shí)亡的婚姻關(guān)系，分居兩地。

二、我國(guó)離婚冷靜期制度的適用困境分析

（一）離婚冷靜期制度應(yīng)否適用于訴訟離婚

在訴訟離婚中，人民法院審理離婚案件必須要經(jīng)過(guò)調(diào)解程序，調(diào)解之后，其中有一種情形是：雙方在是不是要離婚的問(wèn)題上達(dá)成合意，關(guān)于子女安排、財(cái)產(chǎn)分割也達(dá)成了合意，人民法院根據(jù)達(dá)成的合意制作準(zhǔn)予離婚的調(diào)解書(shū)。在現(xiàn)實(shí)生活中，不排除有一部分離婚的男女當(dāng)事人，在向法院起訴前，關(guān)于離婚、子女、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問(wèn)題已經(jīng)達(dá)成了一致意見(jiàn)，為了規(guī)避登記離婚冷靜期制度的適用，就通過(guò)向法院起訴，最后其實(shí)是通過(guò)調(diào)解的方式解除婚姻關(guān)系。在此種情況下，當(dāng)事人向法院起訴解除婚姻關(guān)系其實(shí)是虛假的，真實(shí)的目的是利用調(diào)解來(lái)結(jié)束雙方的婚姻關(guān)系。此時(shí)，離婚冷靜期制度就沒(méi)有起到應(yīng)有的作用。

（二）離婚冷靜期制度沒(méi)有適用對(duì)象、適用次數(shù)的限制

實(shí)踐中，當(dāng)事人離婚的原因各式各樣，任何夫妻不管以什么理由進(jìn)行離婚登記都必須經(jīng)過(guò)30日的冷靜期，這樣沒(méi)有設(shè)置除外情形的“一刀切”規(guī)定是否合理受到質(zhì)疑。典型的就是家庭成員間存在家庭暴力的情形，在離婚冷靜期內(nèi)，在家庭中處于強(qiáng)勢(shì)地位的一方對(duì)處于弱勢(shì)的另一方繼續(xù)施暴，或者處于弱勢(shì)的被家暴者在長(zhǎng)期無(wú)法忍受對(duì)方侵害的情況下，采用自殺或者他殺的極端方式來(lái)解決問(wèn)題。此種情形下適用30日的離婚冷靜期，不僅不能體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷，沒(méi)有達(dá)到維護(hù)婚姻和諧和穩(wěn)定的目的，反而會(huì)因?yàn)殡x婚冷靜期的設(shè)置使被家暴者想離婚卻被30日的離婚冷靜期所限制，甚至使被家暴者面臨人身安全的問(wèn)題。此外，離婚冷靜期制度也沒(méi)有適用次數(shù)的限制，只要是在冷靜期的30日內(nèi)，如果有一方當(dāng)事人出于惡意或有什么其他目的，不受次數(shù)的限制，可以無(wú)限次撤回離婚登記申請(qǐng)。

（三）離婚冷靜期制度沒(méi)有區(qū)分冷靜期的期限設(shè)置

每對(duì)離婚的夫妻雙方當(dāng)事人，他們婚前的感情基礎(chǔ)、婚后感情、婚齡、是否有子女、離婚原因等等，都是各不相同且繁雜多樣的。就說(shuō)當(dāng)事人提出的離婚原因，有的是一方面的，有的是多方面的，有的是真實(shí)的，有的是虛假的，有的當(dāng)事人還會(huì)制造虛假的借口，用來(lái)掩蓋自己離婚的真實(shí)動(dòng)機(jī)和目的。有子女和無(wú)子女的情況更是不一樣，每對(duì)離婚的夫妻雙方當(dāng)事人各具有各的特殊性，這樣不加區(qū)別地同樣適用30日的冷靜期，并不能達(dá)到很好的效果。

（四）沒(méi)有區(qū)分離婚冷靜期間的夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系

在冷靜期內(nèi)，夫妻的婚姻關(guān)系依然存在，關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用于冷靜期內(nèi)。而冷靜期的婚姻與正常的婚姻關(guān)系存在著不同，夫妻之間至少有一方已有離婚的意愿，雙方的感情也陷入危機(jī)，能不能修復(fù)到原來(lái)的和好狀態(tài)都是未知的。有的當(dāng)事人可能會(huì)正好利用這一時(shí)間段，實(shí)施侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為，為維護(hù)雙方當(dāng)事人以及涉及的利害關(guān)系人的正當(dāng)權(quán)益，應(yīng)對(duì)離婚冷靜期間的夫妻人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系做出特別規(guī)定。［3］

（五）沒(méi)有適用離婚冷靜期制度的相關(guān)配套措施

對(duì)于要離婚的夫妻當(dāng)事人來(lái)講，有的當(dāng)事人對(duì)法律制度稍有了解，而有的當(dāng)事人對(duì)婚姻法律制度則是完全不懂，尤其是對(duì)于沒(méi)有文化的部分當(dāng)事人來(lái)講，他們不懂得經(jīng)營(yíng)自己的婚姻，不懂得婚姻法律知識(shí)，不懂得如何來(lái)挽救自己的婚姻，更不懂得如何維護(hù)自己的合法權(quán)益。要適用離婚冷靜期制度，沒(méi)有相關(guān)專(zhuān)業(yè)人員的幫助，該制度于部分當(dāng)事人而言可能沒(méi)有實(shí)質(zhì)意義。

三、我國(guó)離婚冷靜期制度的突破出路

基于上述離婚冷靜期制度在適用中存在的困境，我們認(rèn)為立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的婚姻情形來(lái)區(qū)別設(shè)計(jì)細(xì)化離婚冷靜期制度。

（一）建議增設(shè)訴訟離婚冷靜期制度

為了使登記離婚和訴訟離婚兩種離婚制度能夠有效對(duì)接，也為了防止離婚雙方當(dāng)事人通過(guò)訴訟調(diào)解方式規(guī)避冷靜期制度，向人民法院起訴離婚也要適用離婚冷靜期。兩者的目的是一樣的，都是希望通過(guò)這一制度所規(guī)定的“時(shí)間門(mén)檻”，使雙方當(dāng)事人能慎重考慮雙方的感情基礎(chǔ)、感情現(xiàn)狀、子女問(wèn)題、婚嫁家庭責(zé)任等問(wèn)題，在經(jīng)過(guò)深思熟慮后慎重對(duì)待離婚問(wèn)題。當(dāng)然，如果夫妻感情確已破裂，沒(méi)有和好的可能，那就通過(guò)法定途徑解除雙方的婚姻關(guān)系。

（二）設(shè)立離婚冷靜期制度的排除適用情形和次數(shù)限制

為了避免在冷靜期間任何一方有侵害另一方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為發(fā)生，離婚冷靜期制度應(yīng)設(shè)立排除適用情形。［4］例如：實(shí)施家庭暴力的，一方患有重大疾病、因脅迫結(jié)婚，已過(guò)法定撤銷(xiāo)期間的，虐待、遺棄家庭成員的，有賭博、吸毒等惡習(xí)的，惡意轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的等等這些情形，如果一方當(dāng)事人能夠提供證據(jù)證明，都可以考慮作為離婚冷靜期制度的排除適用情形。沒(méi)有限制適用次數(shù)的離婚冷靜期制度不利于感情破裂的夫妻解除婚姻關(guān)系，可以考慮離婚冷靜期制度適用兩次的次數(shù)限制。

（三）區(qū)分離婚冷靜期制度的期間設(shè)置

考慮到各個(gè)離婚的雙方當(dāng)事人的不同情況，針對(duì)離婚冷靜期的期間，應(yīng)區(qū)分一般情形和特殊情形。例如：一般情形下，適用現(xiàn)有的30日的冷靜期；特殊情形下，冷靜期適當(dāng)延長(zhǎng)。例如無(wú)子女和有子女的區(qū)別，子女成年和子女未成年的區(qū)別，婚齡的區(qū)別等，這些都可以作為特殊情形予以考慮區(qū)別對(duì)待。另外，特殊情形下的冷靜期應(yīng)為多長(zhǎng)，可以考慮針對(duì)不同的情形設(shè)置彈性期間。

（四）對(duì)離婚冷靜期間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系做出細(xì)化規(guī)定

在離婚冷靜期間，雖然夫妻婚姻關(guān)系尚未解除，但夫妻的婚姻關(guān)系已經(jīng)發(fā)生了特殊的變化，所以應(yīng)對(duì)冷靜期間內(nèi)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系做出細(xì)化規(guī)定。［5］例如對(duì)于夫妻家事代理權(quán)，要在冷靜期內(nèi)適用，與正常的夫妻相互代理是不一樣的，所以可以考慮對(duì)冷靜期間內(nèi)的家事代理權(quán)進(jìn)行限制，或規(guī)定在冷靜期內(nèi)，彼此之間不享有家事代理權(quán)。此外，一方實(shí)施的侵害對(duì)方財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為，這種行為可能在離婚冷靜期內(nèi)更有發(fā)生。因此，對(duì)于離婚冷靜期內(nèi)新增加的共同財(cái)產(chǎn)，以及共同財(cái)產(chǎn)的處分，還有共同債務(wù)的認(rèn)定等，要做出具體的細(xì)化規(guī)定。

（五）建議成立“離婚專(zhuān)家調(diào)解委員會(huì)”

離婚專(zhuān)家調(diào)解委員會(huì)可由具有心理學(xué)、婚姻家庭法律方面專(zhuān)業(yè)知識(shí)的專(zhuān)家調(diào)解員組成，當(dāng)事人在離婚冷靜期內(nèi)，由調(diào)解專(zhuān)家對(duì)離婚當(dāng)事人提供心理方面的輔導(dǎo)和勸解，對(duì)離婚涉及到的法律知識(shí)提供咨詢(xún)和解答，讓離婚當(dāng)事人對(duì)離婚中可能會(huì)遇到的各種問(wèn)題和法律知識(shí)有正確的認(rèn)識(shí)，從而在充分考慮雙方當(dāng)事人的婚姻基礎(chǔ)、子女權(quán)益、財(cái)產(chǎn)狀況、離婚意愿的情況下，對(duì)是不是離婚做出深思熟慮的決定。調(diào)解后，在一定時(shí)間內(nèi)，調(diào)解專(zhuān)家對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行適當(dāng)?shù)幕卦L。

四、結(jié)語(yǔ)

離婚是自由的，但自由是相對(duì)的。若不加以規(guī)制，當(dāng)事人完全視婚姻為兒戲，婚姻就會(huì)失去其神圣性，當(dāng)事人的婚姻家庭責(zé)任感也無(wú)從談起。離婚冷靜期制度設(shè)立的初衷是希望通過(guò)這個(gè)“時(shí)間門(mén)檻”，讓雙方當(dāng)事人在這一段時(shí)間內(nèi)平復(fù)情緒，冷靜思考，慎重地對(duì)待婚姻家庭關(guān)系，在理性的狀態(tài)下冷靜認(rèn)真考慮離婚問(wèn)題。但登記離婚冷靜期制度設(shè)立得太過(guò)簡(jiǎn)單，我們應(yīng)逐步對(duì)其予以完善，使離婚冷靜期制度最大化地發(fā)揮應(yīng)有的作用，從而更好地推動(dòng)我國(guó)婚姻家庭法律制度的完善，促進(jìn)離婚冷靜期制度與人們?nèi)找嬖鲩L(zhǎng)的美好婚姻家庭生活的需要相結(jié)合。