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    地方金融風(fēng)險處置中法律責(zé)任研究

    2023-02-24 08:44:47田洪昌
    深圳社會科學(xué) 2023年6期
    關(guān)鍵詞:金融

    田洪昌

    (深圳市金融穩(wěn)定發(fā)展研究院,廣東 深圳 518000)

    當(dāng)前,我國地方金融機構(gòu)的展業(yè)備受社會各界關(guān)注,這些機構(gòu)深受廣大金融消費者的信賴,在我國金融體系中扮演重要角色。與此同時,地方金融風(fēng)險亦時隱時現(xiàn),其具有美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家海曼·明斯基(Hyman Philip Minsky)在《穩(wěn)定不穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)》書中所闡述的“金融機構(gòu)具有金融不穩(wěn)定性”特質(zhì)。[1]有資本運行就會有金融風(fēng)險,有資本主義就會有金融危機。地方金融機構(gòu)(組織)的不穩(wěn)定性和脆弱性,疊加其對利潤最大化的追求的特性,將導(dǎo)致高風(fēng)險業(yè)務(wù)的增加,從而不可避免地引發(fā)金融系統(tǒng)內(nèi)在的風(fēng)險。因此,金融的脆弱性是導(dǎo)致金融風(fēng)險產(chǎn)生的內(nèi)在誘因,這也意味著金融脆弱與風(fēng)險密切相關(guān)。金融脆弱向金融風(fēng)險,再進(jìn)一步發(fā)展至金融危機,這是一個逐步演化的過程。[2]地方金融風(fēng)險除具備一般特點,如客觀性、不確定性及危害性等,還具有一定的特殊性。特別是在金融改革和創(chuàng)新發(fā)展不斷深化的背景下,地方金融風(fēng)險的類型和特點也發(fā)生了新的變化,愈發(fā)受到頂層設(shè)計部門的關(guān)注。當(dāng)前我國正在推進(jìn)的國務(wù)院金融機構(gòu)改革目標(biāo)之一,就是由新組建的國家金融監(jiān)督管理總局統(tǒng)一負(fù)責(zé)除證券業(yè)以外的金融業(yè)監(jiān)管,統(tǒng)籌實施對地方金融的監(jiān)管職責(zé)和風(fēng)險處置工作。與之相應(yīng),厘清引發(fā)地方金融風(fēng)險、影響地方金融穩(wěn)定的組織和個人的法律責(zé)任,建立健全相關(guān)法律制度,無疑是強化地方金融風(fēng)險處置責(zé)任,防控地方金融風(fēng)險,維護(hù)地方金融穩(wěn)定的有效法治路徑。

    一、文獻(xiàn)綜述

    地方的金融風(fēng)險是介于宏觀與微觀兩者之間的一種金融風(fēng)險。就地區(qū)而言,它指的是在某一經(jīng)濟(jì)區(qū)域內(nèi)的經(jīng)濟(jì)主體,其金融活動中產(chǎn)生損益的不確定性導(dǎo)致實際收益偏離預(yù)期目標(biāo)。從其影響范圍的角度看,鄒積堯與隋英鵬提出地方的金融風(fēng)險是源于業(yè)務(wù)經(jīng)營不善等因素,進(jìn)而導(dǎo)致資金流失和信譽受損。具體表現(xiàn)為特定地區(qū)的金融機構(gòu)或相關(guān)聯(lián)的金融活動引發(fā)支付危機與信用危機。[3]金融相關(guān)行業(yè)又是一個與社會生產(chǎn)生活密切相關(guān)的領(lǐng)域,其風(fēng)險具有波及效應(yīng)和擴散性,一家金融機構(gòu)的風(fēng)險可以通過資本市場和貨幣市場傳導(dǎo)至其他金融機構(gòu)甚至其它行業(yè)引起連鎖反應(yīng)。在地方金融風(fēng)險逐漸顯現(xiàn)的情況下,依法處置和防范相關(guān)風(fēng)險對于保持地方金融穩(wěn)定和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展至關(guān)重要。

    地方金融風(fēng)險處置和化解涉及多個主體,包括金融機構(gòu)、監(jiān)管部門和地方政府等。學(xué)術(shù)界和實務(wù)界也早已意識到不同主體在風(fēng)險處置過程中應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。一些學(xué)者如紀(jì)家琪主張應(yīng)加強金融機構(gòu)的法律責(zé)任,加強其風(fēng)險管理能力和內(nèi)部控制措施。為了解決公司控制權(quán)與剩余索取權(quán)錯位的問題,必須對出資人、管理層和董事會的權(quán)利和責(zé)任進(jìn)行合理分配,并建立相應(yīng)的制度安排。[4]而單飛躍和吳好勝呼吁在加強地方金融的管理法律制度建設(shè)的同時,應(yīng)明確其法律目標(biāo)和職權(quán)邊界。此外,還需要構(gòu)建并完善民間金融機構(gòu)的準(zhǔn)入與退出制度以及民間融資的備案管理與監(jiān)測制度。[5]

    域內(nèi)外另一些學(xué)者則強調(diào)監(jiān)管部門在風(fēng)險處置過程中的責(zé)任,包括對風(fēng)險評估和監(jiān)管措施的有效實施。根據(jù)Nicolo 和Kwast的觀點,金融監(jiān)管應(yīng)能夠快速且準(zhǔn)確地識別金融系統(tǒng)內(nèi)各部門之間的聯(lián)系,并從相關(guān)性的角度識別潛在的風(fēng)險爆發(fā)和損失,從而在源頭進(jìn)行監(jiān)管控制。[6]Heiko等人指出金融監(jiān)管體制對于確保國家金融穩(wěn)定和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長非常關(guān)鍵。不同的金融體系須與匹配的監(jiān)管體制相適應(yīng)。[7]在此基礎(chǔ)上,桂祥的觀點認(rèn)為,在完善地方金融監(jiān)管體制方面,關(guān)鍵是建立地方金融風(fēng)險防范和處置機制。通過落實地方政府承擔(dān)地方金融監(jiān)管和風(fēng)險處置責(zé)任,可以促進(jìn)地方金融的安全和有效發(fā)展。[8]邊永平也提出,我國金融風(fēng)險處置過程中地方與中央承擔(dān)的權(quán)責(zé)不相匹配,從規(guī)范經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析,中央銀行和地方政府應(yīng)明確其價值選擇及職能定位。在不同的背景下,對地方法人與非法人金融機構(gòu)的風(fēng)險處置,需要劃定具體的職責(zé)框架與處置內(nèi)容。[9]

    而其中有關(guān)地方政府的法律責(zé)任部分備受關(guān)注,包括其在風(fēng)險防控和處置過程中的職責(zé)和義務(wù)。袁康安建議根據(jù)國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會的框架,制定地方金融風(fēng)險問責(zé)實施辦法,建立地方政府屬地責(zé)任問責(zé)機制,明確問責(zé)主體、對象、事由、形式和程序,以加強對地方政府、金融監(jiān)管部門和責(zé)任人員的問責(zé)。[10]在研究與地方財政體制相關(guān)聯(lián)的區(qū)域性金融風(fēng)險后蔣振成指出,地方政府作為經(jīng)濟(jì)和公共主體,同時也是地方金融機構(gòu)的出資方,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任來防范和化解地方金融風(fēng)險。[11]在季忠艷的研究中,強調(diào)了加強地方協(xié)調(diào)機制的作用,并建議以金融委協(xié)調(diào)機制為核心,不斷完善中央與地方以及各層級行業(yè)監(jiān)管與地方政府部門之間的信息共享機制,明確細(xì)化中央與地方、行業(yè)監(jiān)管與政府間的工作分配。此外,還應(yīng)加強合作,做好處置流程的銜接,壓緊壓實各方的職責(zé),建立健全地方黨政主要領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)的重大風(fēng)險處置機制。[12]陳亞坤提出了立法明確地方金融管理權(quán)限的建議,包括建議賦予地方政府金融管理權(quán)及劃清其金融管理邊界,并明確在地方金融風(fēng)險防范過程中可能涉及的相關(guān)法律責(zé)任,強調(diào)應(yīng)加強問責(zé)制度,以確保我國地方金融風(fēng)險防范工作的順利進(jìn)行。[13]胡繼曄和董亞威隨即提出,在地方金融監(jiān)管機構(gòu)尚未完全獨立的情況下,健全地方金融監(jiān)管體制的設(shè)想應(yīng)當(dāng)是由中央制定出統(tǒng)一、明確的地方金融監(jiān)管法規(guī),約束地方金融監(jiān)管部門的自由裁量權(quán),完善對地方金融監(jiān)管不力的問責(zé)機制。[14]

    通過對上述文獻(xiàn)的深入研究,可以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有的研究成果已經(jīng)詳細(xì)探討和研究了地方金融風(fēng)險處置的現(xiàn)狀和問題,并提出了多樣化的理論觀點和相應(yīng)的操作見解。然而,地方金融監(jiān)管的體制改革在實踐層面上不斷推進(jìn)的同時,也產(chǎn)生了新情勢與新變化,實踐中也遇到新的挑戰(zhàn),目前關(guān)于地方金融風(fēng)險處置的法律責(zé)任方面還存在一些不。

    二、地方金融風(fēng)險處置中法律責(zé)任問題的提出

    地方金融風(fēng)險處置過程中,涉及的法律責(zé)任問題是一個十分重要且具有挑戰(zhàn)性的議題。過去數(shù)十年間,各地政府根據(jù)實際需求已陸續(xù)出臺一系列地方性法規(guī)和文件,但隨著經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展,仍存在可提升的空間。目前,我國地方金融風(fēng)險處置中的法律責(zé)任追究機制存在以下有待完善的方面:

    一是頂層立法的缺位。目前監(jiān)管實踐中的主要問題在于權(quán)力分配方面缺乏相應(yīng)的法治規(guī)制,同時監(jiān)管分權(quán)的實施與落實沒有明確的法律依據(jù)。金融監(jiān)管層面法律體系的失衡具體表現(xiàn)為,在中央層面存在著權(quán)力下放時法律的“缺位”與供給不足;而在地方層面,則面臨政府規(guī)范性文件供給嚴(yán)重“過?!钡那闆r。[15]我國尚未出臺全國性的地方金融監(jiān)管法律,2021年央行曾就《地方金融監(jiān)督管理條例》征求意見,但至今未正式生效,造成各地監(jiān)管主體在處置地方金融風(fēng)險時面臨“出師無名”的境地。目前,中國地方金融的監(jiān)管主體行使相應(yīng)金融管理權(quán)的主要依據(jù)有兩個方面:一是中央政府的授權(quán);二是中央監(jiān)管部門的委托。此外,地方金融管理職能的規(guī)定在部門規(guī)章和規(guī)范性文件中分散,并且法律的層級較低。相關(guān)規(guī)定主要來源于國務(wù)院、證監(jiān)會、銀保監(jiān)(現(xiàn)為國家金融監(jiān)督管理總局)等單獨或聯(lián)合發(fā)布的文件,未被確立為法律或法規(guī),僅視為規(guī)范性文件。此外,這些規(guī)定的適用對象是針對某一具體的金融及準(zhǔn)金融組織,并未從金融監(jiān)督及管理權(quán)的角度進(jìn)行立法。[13]各地地方金融監(jiān)管主體主要是依據(jù)條例的形式對金融風(fēng)險處置中的法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)定,各地立法水平參差不齊,導(dǎo)致各地在地方金融風(fēng)險處置中對相關(guān)個人、組織的法律責(zé)任追究缺乏統(tǒng)一性和參考性,對跨地區(qū)處置相關(guān)風(fēng)險帶來不便。

    二是各地方金融監(jiān)管條例的監(jiān)管對象不一致,影響法律責(zé)任的追究??v覽各地地方金融監(jiān)管條例,所規(guī)制的監(jiān)管對象并不相同,例如《山東省地方金融條例》的監(jiān)管對象為小額貸款公司、融資擔(dān)保公司、民間融資機構(gòu)、權(quán)益類交易市場、區(qū)域性股權(quán)市場、大宗商品交易市場、農(nóng)民專業(yè)合作社、私募投資管理機構(gòu)和經(jīng)授權(quán)監(jiān)管的其他機構(gòu)或者組織等;2019年后發(fā)布的地方金融監(jiān)督管理條例的監(jiān)管對象主要有兩種:一是以《浙江省地方金融條例》所規(guī)定的“7+4”類①指小額貸款公司、融資擔(dān)保公司、區(qū)域性股權(quán)市場、典當(dāng)行、融資租賃公司、商業(yè)保理公司、地方資產(chǎn)管理公司等金融機構(gòu)實施監(jiān)管,強化對投資公司、農(nóng)民專業(yè)合作社、社會眾籌機構(gòu)、地方各類交易所。金融組織和場所法律、行政法規(guī)規(guī)定和國務(wù)院授權(quán)省人民政府監(jiān)督管理的從事金融業(yè)務(wù)的其他組織;二是《上海市地方金融監(jiān)督管理條例》(以下簡稱“《上海條例》”)所規(guī)定的7類金融組織及法律、行政法規(guī)和國務(wù)院授權(quán)地方人民政府監(jiān)督管理的具有金融屬性的其他組織??傮w來看,各地方政府根據(jù)金融機構(gòu)問題處置經(jīng)驗,初步建立了處理架構(gòu)及流程,但在實踐中仍有相關(guān)部門相互推脫、各層級權(quán)責(zé)不明的現(xiàn)象。[10]這一現(xiàn)象的原因是地方在對問題金融機構(gòu)的認(rèn)定和處理上缺乏明確的觸發(fā)標(biāo)準(zhǔn)以及后續(xù)的制度性工作安排。因此,地方金融監(jiān)管條例的監(jiān)管對象并未統(tǒng)一,一定程度上會影響對引起金融風(fēng)險的責(zé)任主體的法律責(zé)任追究,造成地方政府處理工作猶疑,導(dǎo)致風(fēng)險化解和處置進(jìn)展緩慢、效果不佳,增加了難度,使處置成本上升。三是各地地方金融監(jiān)管條例的法律責(zé)任不統(tǒng)一,容易產(chǎn)生區(qū)域之間的監(jiān)管套利等問題。例如,對比《北京市地方金融監(jiān)督管理條例》(以下簡稱“《北京條例》”)與《上海條例》的法律責(zé)任,可以發(fā)現(xiàn)以下不同:一是雖然《北京條例》和《上海條例》都規(guī)定了“雙罰制”(即追究違反條例的單位與責(zé)任人的法律責(zé)任),但《北京條例》對責(zé)任人的處罰是依據(jù)違法所得的數(shù)額,而《上海條例》直接規(guī)定了最低二十萬的罰款。①《上海條例》第三十五條規(guī)定:擅自設(shè)立地方金融組織或者非法從事地方金融組織的業(yè)務(wù)活動的,由市地方金融監(jiān)管部門責(zé)令停業(yè)并沒收違法所得;違法所得五十萬元以上的,處違法所得三倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百五十萬元以下的罰款。對相關(guān)責(zé)任人處二十萬元以上一百萬元以下的罰款?!侗本l例》第五十五條規(guī)定:市地方金融監(jiān)督管理部門依據(jù)本條例對地方金融組織給予行政處罰的,根據(jù)具體情形,可以同時對負(fù)有直接責(zé)任的法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員處以罰款,沒收違法所得,違法所得五萬元以上的,處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的,處一萬元以上五萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,可以處一定期限的市場禁入。對于“未履行備案義務(wù)”的處罰,《上海條例》所規(guī)定的法律責(zé)任不區(qū)分違法情節(jié)、嚴(yán)重程度,統(tǒng)一規(guī)定“金融監(jiān)管部門責(zé)令限期改正,處一萬元以上五萬元以下的罰款”,但《北京條例》規(guī)定若情節(jié)嚴(yán)重最高可責(zé)令停業(yè)整頓的法律責(zé)任,差別懸殊②《上海條例》第三十六條規(guī)定:地方金融組織違反本條例第十條第一款規(guī)定,未按照要求對相關(guān)事項進(jìn)行備案的,或者違反本條例第十四條規(guī)定,未按照要求報送經(jīng)營信息的,由市地方金融監(jiān)管部門責(zé)令限期改正,處一萬元以上五萬元以下的罰款?!侗本l例》第四十八條規(guī)定:違反本條例第十四條規(guī)定,地方金融組織對相關(guān)事項未按照規(guī)定報經(jīng)備案的,由市地方金融監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,處五萬元以上二十萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓。;再如《上海條例》專門規(guī)定了從輕責(zé)任條款③《上海條例》第四十條規(guī)定:違反本條例規(guī)定,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰:(一)主動及時賠償金融消費者和投資者損失的;(二)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;(三)配合查處其他違法行為有立功表現(xiàn)的;(四)其他依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的。,但《北京條例》沒有類似條款。因此,各地監(jiān)管態(tài)度、監(jiān)管原則、監(jiān)管方法的不同,容易導(dǎo)致區(qū)域間套利的問題。

    三、地方金融風(fēng)險處置中法律責(zé)任設(shè)計的必要性

    金融風(fēng)險的防范化解是金融工作的永恒主題,習(xí)近平總書記在第五次全國金融工作會議上強調(diào),要以強化金融監(jiān)管為重點,以防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險為底線,加快相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)。“制度化”的含義是指群體及組織的社會生活模式由特殊且不穩(wěn)定的方式轉(zhuǎn)變?yōu)槭軓V泛認(rèn)可的固定模式。而“法制化”則指所有社會關(guān)系參與者嚴(yán)格、平等地執(zhí)行和遵守法律,按照法律原則和制度辦理事務(wù)的原則和機制。法律責(zé)任是法律運行的保障機制,壓實各相關(guān)主體責(zé)任是做好防范和化解地方金融風(fēng)險的基礎(chǔ)和前提,通過科學(xué)合理設(shè)定法律責(zé)任,實現(xiàn)對金融監(jiān)管主體、金融活動、風(fēng)險處置等方面的邊界設(shè)置和有效規(guī)制。

    (一)有利于中央和地方關(guān)系的平衡

    在對地方金融風(fēng)險進(jìn)行處置和追究法律責(zé)任的過程中,平衡中央監(jiān)管規(guī)則制定與地方實施監(jiān)管主體之間的關(guān)系十分重要。在處置地方金融風(fēng)險,追究法律責(zé)任的過程中,必須保證處置手段有明確的上位法作為支撐和依據(jù)。早先的主流觀點認(rèn)為,地方金融風(fēng)險指的是由地方金融機構(gòu)所引發(fā)的金融風(fēng)險,強調(diào)銀行等金融機構(gòu)地方分支的風(fēng)險即便對于地方的金融穩(wěn)定產(chǎn)生沖擊,但由于監(jiān)管權(quán)限在中央,因此不由地方處置。[4]隨著互聯(lián)網(wǎng)金融等新業(yè)態(tài)的發(fā)展,地方金融風(fēng)險的概念也發(fā)生了變化,不能再狹隘理解為由地方金融機構(gòu)引發(fā)的金融風(fēng)險,更適宜以地域為劃分。[16]在最近發(fā)生的河南村鎮(zhèn)銀行風(fēng)險事件中,除了人民銀行和銀保監(jiān)會頻頻發(fā)聲之外,更多的實際處置措施是由河南銀保監(jiān)局和河南省地方金融監(jiān)管局做出,這就體現(xiàn)了強化屬地金融風(fēng)險處置責(zé)任的一些新特點,即對于地方法人金融機構(gòu)的風(fēng)險處置,地方政府承擔(dān)全部屬地作用,包括但不限于資金救助、存款穩(wěn)定、清退不合格股東、引入戰(zhàn)投、引導(dǎo)輿情、處突維穩(wěn)等措施。[17]其中,中央政府負(fù)責(zé)監(jiān)督和指導(dǎo),以確保地方政府按照法律要求采取適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險處置措施。同時,地方政府積極參與風(fēng)險處置工作并按時、按需提供必要的支持和資源。

    《中共中央國務(wù)院關(guān)于服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)防控金融風(fēng)險深化金融改革的若干意見》(中發(fā)[2017]23號)明確指出,在確保金融管理主要是中央事權(quán)的前提下,根據(jù)中央統(tǒng)一規(guī)則,地方實施監(jiān)管,并按照誰審批、誰監(jiān)管、誰擔(dān)責(zé)的原則、由中央對地方的金融監(jiān)管進(jìn)行糾偏問責(zé)的要求,完善中央與地方的金融監(jiān)管與處置職責(zé)分工,將相關(guān)金融監(jiān)管職責(zé)賦予地方政府。[18]目前,針對融資擔(dān)保、商業(yè)保理、融資租賃、地方資產(chǎn)管理公司等業(yè)態(tài),中央及相關(guān)監(jiān)管部門已制定出臺了《防范和處置非法集資條例》《融資擔(dān)保公司監(jiān)督管理條例》(國務(wù)院令第683號)《關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》(銀保監(jiān)辦發(fā)[2019]205號)《關(guān)于印發(fā)融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法的通知》(銀保監(jiān)發(fā)[2020]22號)《關(guān)于加強地方資產(chǎn)管理公司監(jiān)督管理工作的通知》(銀保監(jiān)辦發(fā)[2019]153號)等監(jiān)管規(guī)則。此外,中央層面的《地方金融監(jiān)督管理條例》《非存款類放貸組織條例》亦在加快立法進(jìn)度。地方金融監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)在中央整體監(jiān)管規(guī)則框架下,開展地方金融的監(jiān)督管理工作。同時,有必要進(jìn)一步明確中央金融監(jiān)管機構(gòu)與地方金融監(jiān)管機構(gòu)的具體界限,避免出現(xiàn)監(jiān)管職能分散、監(jiān)管界限不清、多重監(jiān)管等問題。合理明確各級監(jiān)管法律權(quán)責(zé)和邊界能夠促進(jìn)中央和地方關(guān)系的平衡與協(xié)調(diào)。既能保障中央政府對全局風(fēng)險的管控權(quán)威,又能充分發(fā)揮地方各監(jiān)管主體在實際執(zhí)行中的靈活性和創(chuàng)造力,以共同應(yīng)對金融風(fēng)險并維護(hù)整體的金融穩(wěn)定和社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

    (二)有利于監(jiān)管穩(wěn)定與創(chuàng)新發(fā)展的平衡

    在地方金融的相關(guān)立法中,如何有效平衡地方金融監(jiān)管的穩(wěn)定性和創(chuàng)新發(fā)展,以促進(jìn)地方金融服務(wù)實體經(jīng)濟(jì),是立法所需考慮的重要問題和關(guān)鍵內(nèi)容。通過在地方金融風(fēng)險處置中設(shè)定合理的法律責(zé)任,可以為金融創(chuàng)新提供一定的空間和容錯度,保護(hù)金融創(chuàng)新者的合法權(quán)益,鼓勵他們在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行探索和實踐,提高金融服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)的能力和水平。同時,依法追究那些以創(chuàng)新名義進(jìn)行違法違規(guī)行為的責(zé)任,有助于維護(hù)金融市場秩序和投資者的合法權(quán)益。地方金融風(fēng)險處置案件常常涉及多個法律領(lǐng)域,如金融法、行政法、刑法等,導(dǎo)致了法律適用的不確定性。各法律之間的協(xié)調(diào)和權(quán)責(zé)劃分可能存在模糊和爭議,使法律責(zé)任的追究變得困難。例如,在金融風(fēng)險處置中,監(jiān)管部門可能需要依法采取行政措施,但這些措施往往會影響到相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益,需要謹(jǐn)慎處理。然而,在現(xiàn)行法律體系下,缺乏對這類復(fù)雜案件的綜合權(quán)威解釋,在實際操作過程中,會遇到一些法律條文的概括性、抽象性的問題,使得法律責(zé)任難以明確。法律的模糊性意味著對法律規(guī)定的理解和適用可能存在不同的解釋,從而導(dǎo)致對法律責(zé)任的追究存在困難。例如,某些法律條文可能沒有明確具體的操作指引和標(biāo)準(zhǔn),使得法律責(zé)任的追究變得相對模糊和主觀。地方金融風(fēng)險處置案件往往具有較高的復(fù)雜性和特殊性,涉及多個利益相關(guān)方,并且案件事實和證據(jù)難以確立,其司法裁量權(quán)的行使也是一個難題,不同法官可能對同一案件有不同的理解和判定,導(dǎo)致法律責(zé)任追究的結(jié)果存在差異。因此,在監(jiān)管方面,既要建立更為嚴(yán)厲、更為有效、更為明確、更貼近地方金融監(jiān)管需求的制度體系,讓監(jiān)管“長牙齒”,讓違法者付出巨額成本,提高地方金融立法的威懾力,同時也要鼓勵金融創(chuàng)新,保護(hù)首創(chuàng)探索精神,服務(wù)實體經(jīng)濟(jì),通過頂層設(shè)計促進(jìn)地方金融事業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展,努力實現(xiàn)地方金融創(chuàng)新、監(jiān)管及穩(wěn)定的動態(tài)平衡。此外,要密切關(guān)注重大金融風(fēng)險事件蔓延態(tài)勢和負(fù)外部性,未雨綢繆、超前謀劃,將風(fēng)險損失降到最低程度。例如《銀行家》雜志評出的十大金融事件,①《銀行家》雜志盤點的2020十大金融事件:(1)螞蟻集團(tuán)推遲上市;(2)包商銀行破產(chǎn)重組;(3)《系統(tǒng)重要性銀行評估辦法》正式落地;(4)金融控股公司監(jiān)管再出發(fā);(5)P2P清零,網(wǎng)貸行業(yè)風(fēng)險出清;(6)資產(chǎn)管理新規(guī)延期;(7)又見人民幣升值;(8)監(jiān)管層推出房企融資“三條紅線”;(9)國企債券密集違約,市場建設(shè)任重道遠(yuǎn);(10)網(wǎng)絡(luò)小貸業(yè)務(wù)規(guī)范。均對金融業(yè)以及整體經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展產(chǎn)生了重要影響。地方金融監(jiān)管部門應(yīng)充分認(rèn)識到防范和化解金融風(fēng)險相關(guān)工作的復(fù)雜性、長期性和艱巨性,將健全地方的金融監(jiān)管體系與持續(xù)整治金融市場相關(guān)亂象作為常態(tài)化的重點工作深入推進(jìn),牢牢守住不發(fā)生區(qū)域性、 系統(tǒng)性金融風(fēng)險底線。

    (三)有利于行政處罰手段與目的的平衡,促進(jìn)地方金融組織履行義務(wù),提高地方金融組織對于違法成本的可預(yù)測性

    地方金融風(fēng)險處置的法律規(guī)制具有兩個主要目標(biāo):一是明確地方政府在地方金融風(fēng)險處置中的法律地位;二是合理規(guī)范地方政府在處置地方金融風(fēng)險時的行為。通過法律規(guī)制,可以確保地方政府在金融管理與風(fēng)險處置的工作中 發(fā)揮積極作用,同時避免過度干預(yù)引發(fā)額外的風(fēng)險和損失。當(dāng)?shù)胤浇鹑诮M織可能存在嚴(yán)重影響 經(jīng)濟(jì)秩序、威脅社會穩(wěn)定的行為時,地方監(jiān)管機構(gòu)可以在法定權(quán)限和行為范圍內(nèi)對其進(jìn)行相應(yīng)處罰和警告。以“法無禁止即可為”作為地方金融監(jiān)管的主要理念,為金融創(chuàng)新提供一定的靈活空間,并在此過程中積極探索創(chuàng)新機制,推動地方金融領(lǐng)域的發(fā)展。以“法無授權(quán)即禁止”作為對金融機構(gòu)進(jìn)行懲罰和警示的手段,使其提高對于違法成本的預(yù)知性,推動地方金融組織合規(guī)化經(jīng)營與發(fā)展,履行相關(guān)金融風(fēng)險防范和處置中的義務(wù)。

    而對于相關(guān)行政 處罰設(shè)定和實施應(yīng)當(dāng)遵循“過罰相當(dāng)”的原則?!缎姓幜P法》第4條第2款明確了“過罰相當(dāng)”的含義,即“設(shè)定與實施行政處罰必須以具體事實為基礎(chǔ),且與違法行為的實際情況、性質(zhì)、嚴(yán)重程度以及對社會造成的危害相適應(yīng)?!?/p>

    “過罰相當(dāng)”與行政法上比例原則的關(guān)系目前并無定論。[19]通常認(rèn)為,比例原則要求行政主體在實施行政行為時要平衡行政目標(biāo)的實現(xiàn)與保護(hù)相對人權(quán)益的考慮。如果實現(xiàn)行政目標(biāo)將對相對人權(quán)益產(chǎn)生不利的影響,那么這種不利影響應(yīng)當(dāng)被限制在盡可能小的范圍內(nèi),確保二者之間存在適當(dāng)?shù)谋壤?。比例原則包括適應(yīng)性原則、最小最輕原則和均衡性原則。適應(yīng)性原則要求行政手段與目的相適應(yīng),且采取的措施必須能實現(xiàn)或有助于實現(xiàn)行政目的。最小最輕原則要求在多種可選路徑中選擇對相對人權(quán)利影響最小的手段。均衡性原則要求在執(zhí)行職務(wù)時權(quán)衡方法與目的的關(guān)系,選擇最有利的處置方式。

    行政處罰中的過罰相當(dāng)原則用于平衡違法行為與處罰行為之間的關(guān)系。過罰相當(dāng)原則列舉了行政處罰設(shè)定的考量因素,包括違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度,但未明確相當(dāng)?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn)。在立法實踐中,過罰相當(dāng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)的缺失十分明顯。因此,可以將比例原則引入過罰相當(dāng)原則的分析判斷,在考量過罰相當(dāng)原則所包含的違法行為構(gòu)成要素的基礎(chǔ)上,通過比例原則的適當(dāng)性、必要性和均衡性要求來分析判斷對地方金融組織的過罰是否相當(dāng),提高相關(guān)地方金融機構(gòu)對于違法成本的可預(yù)測性和敬畏性。

    四、地方金融風(fēng)險處置中法律責(zé)任設(shè)計的可行性分析

    中國人民銀行在2022年4月向社會公開《中華人民共和國金融穩(wěn)定法(草案征求意見稿)》。草案提出,要壓實各方主體的金融風(fēng)險防范、化解以及處置責(zé)任,包括金融機構(gòu)及其主要股東和實際控制人的主體責(zé)任、落實地方政府的維穩(wěn)及屬地責(zé)任、金融監(jiān)管部門在監(jiān)管方面的責(zé)任,并要求強化對違法違規(guī)行為責(zé)任追究。雖然該法案目前還未正式發(fā)布,但也為地方金融風(fēng)險處置工作及其制度設(shè)計明確方向,基于此,并結(jié)合前期地方金融風(fēng)險處置實踐進(jìn)一步優(yōu)化地方金融風(fēng)險處置中法律責(zé)任設(shè)計。

    (一)地方金融法律責(zé)任條款所依托的規(guī)定較為分散,體系化不足,存在潛在沖突

    現(xiàn)有地方金融立法較為分散,針對不同地方金融組織,法律位階參差不齊,對于地方金融法律責(zé)任追究的設(shè)計缺乏統(tǒng)一性、體系化,存在潛在的沖突。如中央層面已經(jīng)頒布實施《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《中國人民銀行法》《商業(yè)銀行法》《證券法》《保險法》《防范和處置非法集資條例》《典當(dāng)管理辦法》等金融立法,地方層面亦出臺了地方金融監(jiān)督的地方性法規(guī),如《河北省地方金融監(jiān)督管理條例》《天津市地方金融監(jiān)督管理條例》《北京市地方金融監(jiān)督管理條例》等,中央與地方的立法中均包含有法律責(zé)任章節(jié),但缺乏體系化的銜接。

    以非法集資行為的規(guī)制為例,《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十四條①《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十四條規(guī)定:擅自設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)或者非法從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動的,由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)沒收違法所得,違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百萬元以下罰款。、《商業(yè)銀行法》第八十一條②《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第八十一條規(guī)定:未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn),擅自設(shè)立商業(yè)銀行,或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;并由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締。、《防范和處置非法集資條例》第三十條③《防范和處置非法集資條例》第三十條規(guī)定:對非法集資人,由處置非法集資牽頭部門處集資金額20%以上1倍以下的罰款。非法集資人為單位的,還可以根據(jù)情節(jié)輕重責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),由有關(guān)機關(guān)依法吊銷許可證、營業(yè)執(zhí)照或者登記證書;對其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,處50萬元以上500萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。的罰則均可適用于追究非法集資的法律責(zé)任,但各法律規(guī)定的最高罰金并不一致,這種立法銜接上的缺陷在適用時存在潛在的沖突。

    (二)地方金融法律責(zé)任條款的內(nèi)容,缺乏功能性描述,不利于法律適用的準(zhǔn)確性

    早期的地方金融監(jiān)管法律法規(guī)責(zé)任條款缺乏功能性描述,何種具體的違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)追究何種法律責(zé)任不清晰,導(dǎo)致相關(guān)法律責(zé)任的認(rèn)定沒有直接可以適用的標(biāo)準(zhǔn),處罰尺度靠執(zhí)法者的自由裁量。以對非法集資人的罰款為例,根據(jù)《防范和處置非法集資條例》第三十條,處罰金額范圍為集資金額的20%以上至1倍以下,但該罰則并未就非法集資的不同具體行為、不同的情節(jié)嚴(yán)重性做不同的區(qū)分,沒有給到執(zhí)法者明確的標(biāo)準(zhǔn)指引,使得其中自由裁量的權(quán)利較大。

    值得說明的是,我國行政立法者亦注意到該不足,并在2022年公布的《地方金融監(jiān)督管理條例(草案征求意見稿)》的法律責(zé)任條款內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)化,使得不同程度的違法事項與不同的罰則相對應(yīng),視情節(jié)大小設(shè)定罰則基準(zhǔn)。該舉措有利于加快地方金融監(jiān)管填空白、補短板、明責(zé)任,增強了執(zhí)法依據(jù)適用的準(zhǔn)確性、執(zhí)法行為的可預(yù)測性。

    (三)地方金融法律責(zé)任條款內(nèi)容中的相關(guān)處罰措施的配置,滯后于創(chuàng)新金融模式的發(fā)展,規(guī)制的主體范圍存在局限性

    目前地方金融監(jiān)管法規(guī)的法律責(zé)任條款未能很好地匹配金融創(chuàng)新和金融穩(wěn)定之間的動態(tài)平衡。金融科技的迅速發(fā)展導(dǎo)致金融業(yè)務(wù)的界限變得模糊,風(fēng)險傳遞方式更加隱蔽,給金融監(jiān)管的體系帶來新的問題和挑戰(zhàn)。[20]一些互聯(lián)網(wǎng)公司利用其數(shù)據(jù)和技術(shù)優(yōu)勢,介入并整合借貸、支付、理財?shù)纫幌盗袀鹘y(tǒng)金融業(yè)務(wù),不僅增加了金融監(jiān)管的難度和識別的復(fù)雜性,還引發(fā)了一系列不易察覺的金融風(fēng)險,其中P2P網(wǎng)貸是最典型的例子。又如近幾年興起的助貸業(yè)務(wù),以互聯(lián)網(wǎng)公司為代表的助貸機構(gòu)以其強大的技術(shù)優(yōu)勢為資金方提供導(dǎo)流、身份核驗、風(fēng)控、催收等服務(wù),最終為資金方撮合匹配借款人,收取服務(wù)費。但目前我國尚未出臺專門針對助貸機構(gòu)的法律法規(guī),亦未明確助貸機構(gòu)的監(jiān)管主體與業(yè)務(wù)范圍,存在一定的監(jiān)管空白。若部分操作不規(guī)范的助貸機構(gòu)進(jìn)行暴力催收、侵犯個人信息安全等違法活動,金融監(jiān)管部門可能會因為沒有直接的監(jiān)管依據(jù)而束手無策??梢姡壳暗胤浇鹑诜韶?zé)任條款中的處罰措施的配置相比創(chuàng)新金融的發(fā)展,其滯后性明顯,不能適應(yīng)金融科技的跨界、混業(yè)和跨區(qū)域經(jīng)營特征,無法有效地防范與處置地方金融風(fēng)險。

    (四)地方金融法律責(zé)任條款的內(nèi)容,賦予地方金融監(jiān)管部門的自由裁量權(quán)過大,不利于金融創(chuàng)新發(fā)展

    因我國缺乏統(tǒng)一的地方金融監(jiān)管法規(guī),各地地方金融監(jiān)管法規(guī)總體來說較為分散且位階不高,賦予地方金融監(jiān)管部門的自由裁量權(quán)較大。例如《地方金融監(jiān)督管理條例(草案征求意見稿)》第二十五條規(guī)定,對未經(jīng)批準(zhǔn)擅自設(shè)立地方金融組織,或從事、變相從事相關(guān)地方金融業(yè)務(wù)的行為,地方金融監(jiān)督管理部門有權(quán)采取措施予以取締或責(zé)令停止經(jīng)營。此外,對于違法行為所得,將被沒收,并處以違法所得1倍以上10倍以下的罰款。如果沒有違法所得或違法所得不足50萬元,將根據(jù)情況處以50萬元以上500萬元以下的罰款。該條例沒有區(qū)分違法情節(jié)嚴(yán)重程度,也沒有區(qū)分違法行為,只規(guī)定了50萬至500萬較大的處罰幅度,這將賦予地方金融監(jiān)管部門過大的自由裁量權(quán),造成“刑不可知,威不可測,則民畏上也”的難題。考慮到各地金融執(zhí)法水平各異,將導(dǎo)致地方金融監(jiān)管部門的執(zhí)法實踐因個體、部門、地域的差異較大,不利于金融監(jiān)管統(tǒng)一性與過罰相當(dāng)原則的落實,同時也不利于市場主體合理預(yù)計其行為后果。

    (五)地方金融法律責(zé)任條款與刑事責(zé)任、其他行政責(zé)任之間,缺乏銜接和體系化的構(gòu)造,不利于行刑銜接和提高監(jiān)管的執(zhí)法效率

    一是目前大部分現(xiàn)行有效的地方金融監(jiān)管條例對于刑事責(zé)任、其他行政責(zé)任之間的銜接都較為籠統(tǒng),例如《北京條例》第四十五條規(guī)定與《上海 條例》第三十四條規(guī)定均提到的“ 對于違反條例規(guī)定的行為,應(yīng)依據(jù)已有的法律和行政法規(guī)進(jìn)行處理;若構(gòu)成犯罪,應(yīng)依法追究刑事責(zé)任”,未能向基層執(zhí)法人員提供有效指引,需要后續(xù)細(xì)化立法。二是對于刑民交叉案件,并非所有的刑民交叉案件都適用“先刑后民”原則,而是只有滿足一定標(biāo)準(zhǔn)(涉及“同一法律關(guān)系”或“同一事實”)的民刑交叉案件才適用“先刑后民”。這就要求在實際審理過程中,法官應(yīng)就所涉案件是否滿足所涉標(biāo)準(zhǔn)做出定性分析,若滿足標(biāo)準(zhǔn),則適用“先刑后民”原則;若不滿足,則民事程序可與刑事程序并行。由于法院對“同一事實”的認(rèn)定存在較大自由裁量權(quán),且不同法院可能存在不同理解,因此,如何認(rèn)定“同一事實”在司法實務(wù)中經(jīng)常存在爭議。地方金融法律責(zé)任條款中缺乏對民事、刑事、行政責(zé)任之間的順暢、有效銜接,可能導(dǎo)致部分基層工作人員缺乏統(tǒng)一的指引,各部門之間推諉塞責(zé),降低監(jiān)管效率。

    五、結(jié)論與建議

    近年來,我國的地方金融不少領(lǐng)域面臨風(fēng)險點多面廣的情勢,這些風(fēng)險具有突發(fā)、隱蔽、分散且存在違法行為獲利性等特點,與此同時,跨市場、行業(yè)、領(lǐng)域的風(fēng)險層出不窮,有時又相互交織相互催化或呈加速爆發(fā)之勢,導(dǎo)致應(yīng)對和化解地 方金融風(fēng)險的形勢依然嚴(yán)峻復(fù)雜。所以,構(gòu)建保護(hù)金融消費者的合法權(quán)益、防范并化解金融風(fēng)險、維護(hù)地方金融市場秩序的法律法規(guī)體系,已成為我國地方金融監(jiān)管立法的堵點。為此,筆者認(rèn)為,地方金融風(fēng)險處置中的法律責(zé)任相關(guān)立法設(shè)計,既要準(zhǔn)確把握黨的二十大報告所提出的“加強和完善現(xiàn)代金融監(jiān)管,強化金融穩(wěn)定保障體系,守住不發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險底線”等穩(wěn)定發(fā)展的目標(biāo),又要做好處罰手段與目的平衡,形成有效解決地方金融風(fēng)險處置法律責(zé)任的路徑。具體建議如下。

    (一)順應(yīng)金融監(jiān)管體制改革,加快國內(nèi)統(tǒng)一的地方金融監(jiān)管法律立法進(jìn)程

    《黨和國家機構(gòu)改革方案》對金融監(jiān)管體制進(jìn)行了重要改革,確立了“一行一局一會”(人民銀行、國家金融監(jiān)督管理總局、證監(jiān)會)的新格局;同時,針對地方專業(yè)人才短缺、地方發(fā)展與監(jiān)管職能沖突等問題,構(gòu)建以中央金融管理部門的地方派出機構(gòu)為主體的地方金融監(jiān)管體系,明確地方設(shè)立的金融監(jiān)管機構(gòu)專司監(jiān)管職責(zé),并且不再加掛金融局、金融辦的牌子。雖然目前中央金融管理部門地方派出機構(gòu)與地方金融監(jiān)管機構(gòu)之間的關(guān)系有待進(jìn)一步明確,但可趁本次金融監(jiān)管機制改革的機會,構(gòu)建一部統(tǒng)一的地方金融監(jiān)管法,落實“將全部金融活動納入監(jiān)管”的原則,通過該法統(tǒng)一地方金融風(fēng)險處置的原則與手段,并賦予地方金融監(jiān)管部門在該法基礎(chǔ)上、在有限的范圍內(nèi)建立具有地域特性的監(jiān)管細(xì)則的權(quán)限,定時對基層執(zhí)法人員組織資質(zhì)培訓(xùn),通過寬嚴(yán)并濟(jì)的方式實現(xiàn)地方金融監(jiān)管的統(tǒng)一。

    (二)促進(jìn)監(jiān)管執(zhí)法、司法裁判標(biāo)準(zhǔn)的有機統(tǒng)一

    促進(jìn)地方金融監(jiān)管執(zhí)法、司法裁判標(biāo)準(zhǔn)的有機統(tǒng)一是金融、經(jīng)濟(jì)和法律領(lǐng)域的重要任務(wù)。為實現(xiàn)這一目標(biāo),需要采取一系列措施,確保監(jiān)管部門和司法機關(guān)在法律適用和裁判標(biāo)準(zhǔn)上保持一致性和協(xié)調(diào)性。

    在本輪國務(wù)院金融機構(gòu)改革順應(yīng)混業(yè)監(jiān)管大趨勢大背景下,針對混業(yè)經(jīng)營趨勢下“機構(gòu)監(jiān)管”所帶來的監(jiān)管空白與監(jiān)管重合,建議地方金融監(jiān)管法吸納部分銀行、證券、保險及投資、資本管理等金融服務(wù)業(yè)的理念,采用功能性界定,并與《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《證券法》《保險法》等行業(yè)法律法規(guī)銜接一致,以明確監(jiān)管職責(zé),實現(xiàn)監(jiān)管執(zhí)法、司法裁判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一,盡量減少監(jiān)管職能的沖突和監(jiān)管盲區(qū)。此外,應(yīng)推動金融監(jiān)管部門和司法機關(guān)之間的案件信息共享、政策解讀溝通等,以加深對各自工作領(lǐng)域的了解,從而確保監(jiān)管執(zhí)法和司法裁判在法律解釋和適用上保持一致。

    (三)完善調(diào)整金融監(jiān)管思維以適應(yīng)創(chuàng)新金融發(fā)展趨勢

    一是加強跨行業(yè)及跨地區(qū)、跨市場的協(xié)調(diào)監(jiān)管。金融的創(chuàng)新發(fā)展不僅加快了金融風(fēng)險的傳播還使其突破了傳統(tǒng)地域的限制。因此,地方金融監(jiān)管法律責(zé)任條款中需要強調(diào)跨行業(yè)及跨地區(qū)、跨市場的協(xié)調(diào)監(jiān)管,如建立聯(lián)席會議或者議事小組,統(tǒng)一監(jiān)管手段;二是應(yīng)積極探索金融科技相關(guān)風(fēng)險的防范路徑,從依靠“機構(gòu)監(jiān)管”逐步向“功能監(jiān)管”轉(zhuǎn)變。金融創(chuàng)新模糊了金融與科技的界限,許多科技公司也加入了“類金融活動”的賽道,存在監(jiān)管空白,此時堅持將監(jiān)管與特定的市場主體掛鉤的監(jiān)管思維已經(jīng)不能滿足金融科技發(fā)展的節(jié)奏。因此,在混業(yè)經(jīng)營的趨勢下,監(jiān)管思維應(yīng)聚焦在金融系統(tǒng)中的基本經(jīng)濟(jì)功能上,以落實“依法將各類金融活動納入監(jiān)管”的原則;三是加強部門之間的協(xié)同合作。創(chuàng)新金融模式向金融監(jiān)管引入了科技這一復(fù)雜、多變的因素,讓金融監(jiān)管已不再只是金融與法律的問題。因此,金融監(jiān)管部門應(yīng)加強與技術(shù)主管部門(如工信部、發(fā)改委、即將成立的數(shù)據(jù)局等)的協(xié)同合作,密切關(guān)注金融科技的發(fā)展趨勢,讓技術(shù)主管部門成為地方金融風(fēng)險處置的力量之一,在地方金融監(jiān)管的法律責(zé)任條款中充分征求技術(shù)部門的意見,加強與頭部科技企業(yè)的溝通交流,留意金融科技產(chǎn)生的新業(yè)態(tài),以包容開放的態(tài)度探索監(jiān)管方式。

    (四)有限度賦予地方金融監(jiān)管部門自由裁量權(quán)

    應(yīng)當(dāng)堅持金融監(jiān)管的縱向權(quán)力分配基本原則,即“由中央監(jiān)管主導(dǎo),地方監(jiān)管進(jìn)行有益補充”,并確?!懊鞔_權(quán)責(zé),風(fēng)險自擔(dān)”。在此基礎(chǔ)上,需要厘清各層級監(jiān)管主體的職能與責(zé)任,并最終明確相關(guān)機構(gòu)設(shè)置和人員配置,以實現(xiàn)對風(fēng)險識別與防范的深入性及覆蓋性。從地方金融組織分布和整體發(fā)展情況來看,各省市以及東西部地區(qū)地方金融組織發(fā)展情況各不相同,在各類不規(guī)范地方金融組織清理整頓方面的工作進(jìn)度也不一樣。根據(jù)對自2008年以來各地方發(fā)布的關(guān)于地方金融的發(fā)展、監(jiān)管與風(fēng)險處置的政策文件的分析,發(fā)現(xiàn)東、中、西部地區(qū)的各省級政府在地方金融發(fā)展和監(jiān)管目標(biāo)方面具有一致性,所發(fā)布的文件主要涉及普惠金融、擔(dān)保貸款與融資租賃等方面;而市級政府則以建設(shè)區(qū)域性的金融中心為核心,其金融發(fā)展和監(jiān)管目標(biāo)帶有一定的差異性。[21]因此,建議因地制宜,可從實際情況出發(fā),在國家金融監(jiān)管總局及派出機構(gòu)的統(tǒng)籌領(lǐng)導(dǎo)下,賦予地方金融監(jiān)管部門適度的裁量適用空間并制定具體的實施細(xì)則,使各地金融監(jiān)管部門做“有法可依”,形成“錯位布局、相互補充”的發(fā)展格局,從而增強地方金融組織法律責(zé)任的實際制度效果,提高地方金融監(jiān)管效率,防止“一刀切”。

    (五)做好地方金融監(jiān)管法與刑事、民事等法律法規(guī)的銜接

    為厘清地方金融監(jiān)管法律法規(guī)和刑法之間關(guān)系,切實做好兩者在執(zhí)法與司法等程序上的銜接,建議我國擬出臺的地方金融監(jiān)管法中關(guān)于法律責(zé)任的立法設(shè)計應(yīng)考慮專設(shè)轉(zhuǎn)致條款,即明確規(guī)定“違反本法規(guī)定,法律法規(guī)已有規(guī)定的,從其規(guī)定;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”。地方金融監(jiān)管法是金融刑法的基礎(chǔ),因此,建議我國刑法中的非法集資類犯罪的責(zé)任設(shè)定,應(yīng)與地方金融監(jiān)管法中對違反批準(zhǔn)或備案規(guī)定、違反禁止性規(guī)定、違反金融消費者和投資者適當(dāng)性等未獲準(zhǔn)金融交易的相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定保持一致。此外,刑事責(zé)任的設(shè)定和追究不應(yīng)成為當(dāng)事人依據(jù)地方金融(監(jiān)管)法行使獲得法律救濟(jì)的障礙,應(yīng)做好相關(guān)程序保障,從而促進(jìn)地方金融法律責(zé)任與民事、刑事、行政法律責(zé)任條款之間的順暢、有效銜接。

    隨著我國堅定不移擴大金融領(lǐng)域高水平的對外開放、金融市場也在不斷發(fā)展和變化,未來更應(yīng)不斷加強法律責(zé)任的研究和完善,持續(xù)修訂和更新相關(guān)法律法規(guī),彌補監(jiān)管的漏洞,提升監(jiān)管機構(gòu)的執(zhí)行力和威懾力,并規(guī)范金融機構(gòu)行為以適應(yīng)新形勢下的金融風(fēng)險挑戰(zhàn),進(jìn)而促進(jìn)地方金融服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)的能力,維護(hù)金融市場的穩(wěn)定和健康發(fā)展,為構(gòu)建更加穩(wěn)定和可持續(xù)的現(xiàn)代化金融體系奠定堅實基礎(chǔ)。

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