從合規(guī)激勵角度對企業(yè)合規(guī)不起訴本土化適用的探討

翟書一

摘?要：企業(yè)合規(guī)不起訴在我國加強民營企業(yè)司法保護，促進經(jīng)濟發(fā)展的大背景之下，已經(jīng)獲得了發(fā)展和不斷完善的土壤。本文的核心是從企業(yè)合規(guī)不起訴的本質(zhì)，即如何正向發(fā)揮合規(guī)激勵機制的角度，探究我國建立企業(yè)合規(guī)不起訴制度的路徑。本文探究了國內(nèi)企業(yè)合規(guī)不起訴與酌定不起訴、附條件不起訴制度的適用邊界劃分以及合規(guī)不起訴適用范圍界定。對中小微企業(yè)和大型企業(yè)的合規(guī)計劃側(cè)重分別提出了建議，重點探討了企業(yè)合規(guī)不起訴立法中關(guān)于該制度適用范圍、程序等設(shè)計問題。

關(guān)鍵詞：企業(yè)合規(guī)不起訴；合規(guī)激勵機制；單位犯罪；合規(guī)出罪

中圖分類號：F23?????文獻標識碼：A??????doi：10.19311/j.cnki.16723198.2023.02.040

21世紀以來，我國企業(yè)“合規(guī)”意識萌芽在國內(nèi)企業(yè)參與國際貿(mào)易與競爭過程中遇到的法律壁壘和中美全方位貿(mào)易爭端之背景下，于企業(yè)層面的斗法中被催生。伴隨著國內(nèi)關(guān)于“企業(yè)合規(guī)”理論研究蓬勃發(fā)展，在經(jīng)過將“合規(guī)制度”上升為政府指導(dǎo)性的地位和高度之后，我國已經(jīng)在檢察機關(guān)層面展開了合規(guī)不起訴制度的探索。

本文以企業(yè)合規(guī)不起訴制度的核心為出發(fā)點對國內(nèi)實踐試點問題進行分析和并針對性提出建議。筆者試圖從企業(yè)合規(guī)激勵機制的角度，分析國內(nèi)試點過程中爭議較大的制度設(shè)計路線是否偏離該制度的激勵核心，重點討論該制度適用主體與范圍如何劃分才能夠發(fā)揮最大的激勵作用。在此基礎(chǔ)上，對國內(nèi)企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構(gòu)建提出一些建議。

1?企業(yè)合規(guī)不起訴概述

1.1?“合規(guī)”與“合規(guī)不起訴”概念厘定

本文討論的“合規(guī)”是在訴訟領(lǐng)域之內(nèi)的“合規(guī)”（compliance），即“刑事合規(guī)”。合規(guī)的實質(zhì)在于組織性的應(yīng)對方法，合規(guī)不起訴的實質(zhì)則是通過內(nèi)部優(yōu)化控制后的不起訴，即通過簽訂合規(guī)協(xié)議，建立合規(guī)組織，采取合規(guī)措施來達到預(yù)防進一步的經(jīng)濟犯罪和降低刑法風險的作用，這也就體現(xiàn)其作為可罰性風險前置領(lǐng)域的特點。

所謂企業(yè)合規(guī)不起訴制度，即檢察機關(guān)對涉嫌違法犯罪但在罪行暴露以后，建立企業(yè)合規(guī)計劃并積極落實的企業(yè)，經(jīng)考察已完成整改的情況下，做出不起訴決定的制度。根據(jù)最高檢下發(fā)的《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作的方案》中對合規(guī)不起訴制度的官方定義，我國的企業(yè)合規(guī)不起訴制度兼?zhèn)溥_到合規(guī)要求后作出“不批捕”“不起訴”“從寬量刑和處罰建議”等多重內(nèi)涵，可見該制度實行目的主要是通過上述的多種激勵措施，盡可能地減少和預(yù)防企業(yè)犯罪，從而推動企業(yè)在法治建設(shè)道路上發(fā)展。

1.2?合規(guī)不起訴與酌定不起訴、附條件不起訴概念區(qū)分

根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，酌定不起訴制度的適用條件有三點：（1）嫌疑人構(gòu)成犯罪；（2）犯罪情節(jié)輕微；（3）依法不需要判處刑罰或免除刑罰。但實踐中酌定不起訴的適用卻有一定的局限性，根據(jù)有學者統(tǒng)計數(shù)據(jù)，酌定不起訴制度在我國的適用率較低，且集中適用于情節(jié)輕微的涉危險駕駛案，并且適用條件兼?zhèn)湎右扇嘶谧飸B(tài)度良好，真誠坦白并且認罪認罰。而附條件不起訴制度目前在我國的適用對象為涉嫌違法犯罪并應(yīng)當對其提起公訴的未成年人，通過對未成年人“悔罪態(tài)度”的認定、監(jiān)督、考察來決定是否起訴行為人。從根源上來講，我國針對涉罪未成年人的附條件不起訴制度就源自德日的“暫緩起訴制度”，在我國對司法機關(guān)應(yīng)“寬嚴相濟”的要求下，以能夠改善行為人為目的而形成的制度。

2?我國目前企業(yè)合規(guī)不起訴的實踐問題分析

從適用范圍上看，企業(yè)合規(guī)不起訴的試點對象與我國《刑事訴訟法》規(guī)定的相對不起訴存在“犯罪情節(jié)輕微”的重疊情形，且關(guān)于該制度在中小微企業(yè)和大型企業(yè)之間的適用問題也存在較大爭議，本文所持的基本觀點為將適用范圍劃定在“犯罪情節(jié)輕微的小微企業(yè)”無法與該制度本身的制定目的相契合。

2.1?與現(xiàn)有不起訴制度的混淆適用

酌定不起訴制度與附條件不起訴制度均為我國的法定不起訴模式，其適用條件與特別程序已有明文規(guī)定，但結(jié)合目前合規(guī)不起訴在各地試行中所出現(xiàn)的問題，不難發(fā)現(xiàn)合規(guī)不起訴與這兩者之間存在很明顯的混淆適用，其因在于酌定不起訴制度和附條件不起訴制度都將行為人是否認罪認罰和悔罪表現(xiàn)作為判斷是否適用該種制度的重要條件，這一點與企業(yè)合規(guī)不起訴的適用條件存在重疊。

根據(jù)《刑事訴訟法》中關(guān)于酌定不起訴的條件和相關(guān)規(guī)定，中國人民公安大學李玉華教授曾提出考慮到作為治理企業(yè)犯罪的新型治理方式和以代價換取企業(yè)生機的制度內(nèi)核，企業(yè)合規(guī)不起訴制度不進行輕罪、重罪適用限制的劃分應(yīng)當作為域外經(jīng)驗積極吸收。該觀點很大程度上貼合了該制度的設(shè)立目標。

2.2?適用何種規(guī)模的企業(yè)尚存爭議

我國目前試點中，企業(yè)合規(guī)不起訴主要適用于小微型企業(yè)。筆者認為僅對中小微企業(yè)進行合規(guī)整改的激勵有限，其因在于當這類企業(yè)的主管人員、員工、單位都已經(jīng)認罪認罰并且采取積極的補救措施時，已經(jīng)滿足了適用相對不起訴的條件，此時再進行合規(guī)難免有“走過場”之嫌。因此根據(jù)企業(yè)與關(guān)聯(lián)責任人的責任分離理論以及充分發(fā)揮合規(guī)激勵機制作用的目的實現(xiàn)來看，我國合規(guī)不起訴制度的適用范圍在目前試點基礎(chǔ)上適當擴大更為合理。

（1）企業(yè)與關(guān)聯(lián)責任人之間責任分離理論。

首先，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十條、三十一條針對單位犯罪的相關(guān)規(guī)定可知，傳統(tǒng)上我國針對企業(yè)犯罪實行“雙罰制”，即對涉案企業(yè)以及包括主管人員、犯罪行為直接實施人員在內(nèi)的直接負責人均進行處罰。據(jù)此傳統(tǒng)原則推進企業(yè)合規(guī)不起訴的實施，不可避免的出現(xiàn)兩個問題：

其一，因追究直接責任人責任必須以單位犯罪為前提，那么在直接責任人觸犯可能被判處三年以上的刑罰時，如果試圖對企業(yè)進行刑法上的寬宥而僅處罰直接責任人時，便失去了單位犯罪為前提的基礎(chǔ)，可見“雙罰制”原則的基礎(chǔ)與企業(yè)合規(guī)不起訴適用存在矛盾，并且將對其未來適用范圍的擴大以更大程度實現(xiàn)該制度推進的目的制造阻礙。

其二，自然人利用企業(yè)從事違法犯罪活動與自然人為了給企業(yè)牟取非法利益而從事違法犯罪活動存在本質(zhì)上的區(qū)別，傳統(tǒng)的“雙罰制”原則顯然是將企業(yè)和直接責任人融為一個整體進行整體判斷，企業(yè)合規(guī)不起訴制度的建立則是力求在這一點上爭取突破。

其次，結(jié)合我國企業(yè)類型特點可以看出，國有企業(yè)基本上已經(jīng)形成了比較嚴謹?shù)囊?guī)章制度，但占大多數(shù)的中小型民營企業(yè)卻恰恰相反，國內(nèi)大多民營企業(yè)的企業(yè)財產(chǎn)與主要責任人財產(chǎn)呈現(xiàn)混同的狀態(tài)，這樣的企業(yè)涉嫌犯罪時，我們就不得不考慮我國本土化的問題，一旦處罰了責任人，那么企業(yè)內(nèi)的其他員工是否會因失去了主要責任人而導(dǎo)致企業(yè)無以為繼，答案恐怕是很難繼續(xù)維持運營，其因在于因存在大部分民營企業(yè)存在責任人與企業(yè)財產(chǎn)難以區(qū)分的情況，筆者認為追究責任人的責任其實與追究企業(yè)的責任區(qū)別并不大，此時企業(yè)合規(guī)在我國的價值就不僅在于放過企業(yè)，也在于放過企業(yè)家，放過企業(yè)員工了。那么這一問題該如何解決呢，李玉華教授曾提出，為避免因企業(yè)犯罪中個人責任與企業(yè)責任區(qū)分不清，或者對企業(yè)合規(guī)不起訴制度與認罪認罰從寬制度混淆適用而導(dǎo)致的“雙不起訴”結(jié)果，企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用主體應(yīng)當只限于企業(yè)，不應(yīng)擴大至自然人。

（2）合規(guī)激勵機制發(fā)揮作用的要求。

第一，小微型企業(yè)在整改過程中容易因自身規(guī)模等問題出現(xiàn)被整改拖垮的情況，根據(jù)我國民營企業(yè)占大多數(shù)的現(xiàn)實，長期下來必定會對經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生不利影響。當然，這并不意味著合規(guī)不起訴的適用不做任何企業(yè)規(guī)模的區(qū)分，小微型企業(yè)和大型企業(yè)的特點存在明顯的區(qū)別，國內(nèi)很多小微型企業(yè)都存在著法人人格和自然人人格混同的情況，也沒有所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)分離的面紗制度，對于這樣的小微企業(yè)，將成熟的合規(guī)體系引進并適用，是很難發(fā)揮其真正用途的。

第二，僅憑目前《刑事訴訟法》的不起訴相關(guān)規(guī)定難以跟進涉案大型企業(yè)的整改問題，涉案大型企業(yè)如果能夠通過合規(guī)整改繼續(xù)運營，將為經(jīng)濟發(fā)展提供更多助力。根據(jù)我國《刑事訴訟法》一百八十條及其相關(guān)規(guī)定，檢察機關(guān)在決定不起訴后案件審理結(jié)束，涉案當事人不負任何刑事責任?？梢?，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，難以對涉案企業(yè)起到警示和預(yù)防作用，也難以對該公司后續(xù)是否仍舊存在違法違規(guī)問題進行適時監(jiān)督，但合規(guī)不起訴制度具有預(yù)防功能，第三方行政監(jiān)管人將對企業(yè)進行后續(xù)監(jiān)管，為該企業(yè)的持續(xù)運營提供保障。

3?我國合規(guī)不起訴的制度構(gòu)建

3.1?中小微型企業(yè)和大型企業(yè)合規(guī)計劃設(shè)計的區(qū)別側(cè)重

最新出臺的《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》已經(jīng)對有效的合規(guī)標準作出了原則性規(guī)定，近日來上海金山區(qū)檢察院創(chuàng)新性地提出了對中小微企業(yè)適用簡式合規(guī)程序，而對于大型企業(yè)進行范式合規(guī)程序?？梢姼鶕?jù)相稱性原則，針對不同規(guī)模企業(yè)堅持嚴格執(zhí)行標準規(guī)定，采取合規(guī)手段對中小微企業(yè)合規(guī)程序進行簡化或許能產(chǎn)生意想不到的效果。

涉案的中小微企業(yè)最突出的問題便是人格混同問題，甚至當懲治主要責任人以后容易導(dǎo)致公司難以為繼的后果。因此筆者認為中小微企業(yè)合規(guī)模式選擇應(yīng)當堅持如下四個理念：

其一，更加注重企業(yè)最高層的承諾和重視，設(shè)立專門的合規(guī)工作領(lǐng)導(dǎo)小組。

其二，樹立合規(guī)優(yōu)先于業(yè)務(wù)的理念。

其三，對暴露出來的風險點作出針對性改進和合規(guī)建設(shè)。

其四，將合規(guī)性審查常態(tài)化。

較小型民營企業(yè)有相對完整規(guī)章制度的大型國有企業(yè)，則可以做一定程度上的事前合規(guī)。雖然實踐中落實合規(guī)不起訴時也并未達到真正“有效的合規(guī)”，其原因在于多個方面，根本上還是國內(nèi)的企業(yè)合規(guī)不起訴制度尚未建立，沒有形成統(tǒng)一的法律規(guī)定，各項規(guī)定也還不夠完善。目前國內(nèi)國有企業(yè)繁復(fù)的內(nèi)部組織中不設(shè)獨立合規(guī)管理體系導(dǎo)致無法達到真正的合規(guī)效果，對于合規(guī)防范體系的建立也存在認識不足的問題而導(dǎo)致防范效果收效甚微，有效識別合規(guī)風險機制的欠缺也導(dǎo)致企業(yè)無法做出快速的反應(yīng)，合規(guī)危機的應(yīng)對機制也沒有及時、完備的設(shè)立。

對于大型企業(yè)的合規(guī)整改模式選擇，筆者認為這類公司需要重點考慮三個方面：

其一，更加注重企業(yè)的風險治理，將企業(yè)治理結(jié)構(gòu)與合規(guī)計劃、整改相互融合，而不是在治理結(jié)構(gòu)之外考慮合規(guī)問題。

其二，專門成立合規(guī)委員會，重視合規(guī)審查優(yōu)先原則，以自下而上的方式審查其業(yè)務(wù)的合法性，同時建立合規(guī)一票否決制度，直接消除可能產(chǎn)生的犯罪因素。

其三，將合規(guī)考察結(jié)果作為企業(yè)和員工獲取福利的重要指標。大型公司治理結(jié)構(gòu)涉及決策、經(jīng)營、財務(wù)、人事管理等多個方面，而這些方面也恰恰是可能產(chǎn)生犯罪風險的部分，因此合規(guī)整改與企業(yè)本身的治理結(jié)構(gòu)相融合就有很高的必要性。

3.2?企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用范圍與程序設(shè)計

首先，關(guān)于適用范圍的問題，國內(nèi)不論是試點過程中還是地方已經(jīng)出臺的政策都沒有明文規(guī)定僅限定三年以下輕微犯罪的小微型企業(yè)適用企業(yè)合規(guī)不起訴制度。

在當前的試點中，這種適用范圍上的混淆現(xiàn)象主要體現(xiàn)在部分試點機關(guān)直接將本應(yīng)適用企業(yè)合規(guī)不起訴的案件完全按照附條件不起訴的相關(guān)規(guī)定套用，或者因涉案企業(yè)“犯罪情節(jié)輕微”就直接按照酌定不起訴的規(guī)定處理。

針對這一問題，理論界有聲音提出將合規(guī)不起訴納入附條件不起訴范圍之內(nèi)，筆者認為有待商榷，因為二者從立法目的上講就已經(jīng)存在很大差異，并且企業(yè)犯罪與自然人犯罪本身也存在本質(zhì)區(qū)別。

前文筆者對于企業(yè)合規(guī)不起訴的適用范圍問題已經(jīng)做了比較詳細的論述，這一問題上筆者所持的基本觀點是，在當前針對“犯罪情節(jié)輕微的中小型企業(yè)”的范圍上作出適當?shù)臄U大，包含進大型企業(yè)以及可能判處“三年以上十年以下有期徒刑”的案件。這是基于三點理由提出的建議：

其一，目前該試點范圍與酌定不起訴存在重合要件，很難不構(gòu)成混淆適用。

其二，在于對企業(yè)合規(guī)不起訴在立法上單獨設(shè)立特別程序的考慮。

其三，在合規(guī)不起訴引進的目的而提出的建議，探究企業(yè)犯罪的新型治理模式，在于讓觸碰法律底線的企業(yè)以賠償、繳納罰金、整改這樣的方式取代直接滅亡，根本在于保障公共利益，顯然大型企業(yè)、關(guān)鍵企業(yè)牽扯更多的國計民生。

這里需要說明的是，筆者偏向于單獨設(shè)定特別程序立法主要是認為單純改變附條件不起訴和酌定不起訴的適用范圍難以解決無法窮盡的犯罪情況，很容易出現(xiàn)因事立法的情況。

其次，關(guān)于企業(yè)合規(guī)不起訴制度的程序設(shè)計問題，同樣需要在立法中作出明確的界定。

目前試點中企業(yè)合規(guī)不起訴與其他不起訴制度的混用是從適用范圍上開始的，那就不可避免的導(dǎo)致很多企業(yè)合規(guī)案件與其他不起訴案件的程序上存在混淆。當然最基本的程序問題可以不做區(qū)別，這里就不再贅述，最主要的問題是如何將企業(yè)合規(guī)這一有獨立價值的案件處理方式作出與其特點相契合的特別程序。

有些學者主張采附條件不起訴作為合規(guī)制度的主要程序，筆者深以為然，其因在二：

其一，二者都屬于對特殊主體的保護存在特殊價值。

其二，合規(guī)即作為裁量是否適用附條件不起訴的標準，也作為最終決定不起訴的檢驗條件，這一點與附條件不起訴制度之間也存在相通性。

綜合以上，若能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)合規(guī)以特別程序的形式新增于《刑事訴訟法》，那么在制定的個別程序上可以借鑒附條件不起訴的形式，但是也需要作出特別化規(guī)定，如監(jiān)管期限問題。

4?結(jié)語

企業(yè)合規(guī)不起訴的適用價值在于通過“不起訴”的處理結(jié)果，對企業(yè)這一市場主體起到從內(nèi)部消減違法犯罪可能性的作用，從而保障我國經(jīng)濟鏈條的平穩(wěn)運行。因而在對企業(yè)合規(guī)不起訴制度設(shè)計的過程中，需要考量如何能夠在與現(xiàn)有法律制度相銜接的基礎(chǔ)上，最大程度的實現(xiàn)企業(yè)合規(guī)不起訴本身的價值。但由于目前國內(nèi)企業(yè)合規(guī)不起訴尚在試點階段，盡管在試點過程中存在著諸多問題，各地出臺的試行辦法也在一些方面存在出入，但筆者認為尚不必急于立刻建成“大一統(tǒng)”式的規(guī)定，在制度建立的初期還需多做嘗試。

參考文獻

[1]孫國祥.刑事合規(guī)的理念、機能和中國的構(gòu)建[J].中國刑事法雜志，2019，（02）：324.

[2]陳瑞華.企業(yè)合規(guī)不起訴制度研究[J].中國刑事法雜志，2021，（01）：7880.

[3]謝騫.對酌定不起訴的思考[J].法制與社會，2021，（15）：7475.

[4]楊玲.附條件不起訴制度適用問題研究[J].廣西政法管理干部學院學報，2021，36（06）：4852.

[5]李玉華.企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用對象[J].法學論壇，2021，36（06）：2130.

[6]李玉華.企業(yè)合規(guī)本土化中的“雙不起訴”[J].法制與社會發(fā)展，2022，28（01）：2539.

[7]See?Todd?Haugh.The?Criminalization?of?Compliance[Z].92?Notre?Dame?L.Rev，2017.

[8]陳瑞華.論企業(yè)合規(guī)的中國化問題[J].法律科學（西北政法大學學報），2020，38（03）：3448.

[9]陳瑞華.企業(yè)有效合規(guī)整改的基本思路[J].政法論壇，2022，40（01）：87103.

[10]楊帆.企業(yè)合規(guī)中附條件不起訴立法研究[J].中國刑事法雜志，2020，（03）：7788.