由伊利事件探討?yīng)毩⒍轮贫?/h1>

2023-01-09 06:23:10陳惠賢

中國(guó)市場(chǎng)訂閱 2022年35期 收藏

關(guān)鍵詞：伊利董事制度

陳惠賢

(珠海華發(fā)集團(tuán)有限公司，廣東 珠海 519020)

1 我國(guó)獨(dú)立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

1.1 獨(dú)立董事缺乏實(shí)質(zhì)的監(jiān)督權(quán)力，異議率低

獨(dú)立董事的獨(dú)立性仍受到來(lái)自多方面的影響，缺乏實(shí)質(zhì)的獨(dú)立性，獨(dú)立董事受制于大股東，很難真正地行使監(jiān)督權(quán)力，對(duì)相關(guān)決議的異議率比較低。另外，缺失激勵(lì)機(jī)制以及獎(jiǎng)懲制度也導(dǎo)致了獨(dú)立董事工作的積極性下降，無(wú)法真正影響決策。

1.2 獨(dú)立董事的名人效應(yīng)和“從政背景”給市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)負(fù)面效應(yīng)

根據(jù)中青報(bào)的統(tǒng)計(jì)，有過(guò)半的獨(dú)立董事具有“從政”背景。北京大學(xué)法學(xué)院教授甘培忠認(rèn)為，“國(guó)企管理體制和時(shí)下的政府官員制度存在人事替代機(jī)制和中國(guó)傳統(tǒng)的官本位文化傳承，引導(dǎo)國(guó)企追星般地追官，官員扮演協(xié)助爭(zhēng)取市場(chǎng)機(jī)會(huì)和政府資源以及保護(hù)傘的角色。官員曾經(jīng)的任職經(jīng)歷和人脈關(guān)系、社會(huì)聲望構(gòu)筑了退休后被聘請(qǐng)為公司顧問(wèn)甚至獨(dú)立董事的平臺(tái)”。這些退休的從政人員受到上市公司的青睞是因?yàn)檫@群人為公司與政府打交道提供了便捷的通道，成了公司的“人情資源”，這對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的健康運(yùn)行的負(fù)面效應(yīng)極大。甘培忠教授也強(qiáng)調(diào)，在職公務(wù)員不能在國(guó)有企業(yè)等企業(yè)任職，以防止利益輸送和破壞公平競(jìng)爭(zhēng)。但有些情況下可能存在官員和企業(yè)在利益安排上的默契，如官員通過(guò)權(quán)力提供便利以獲得退休后企業(yè)安排的職位，這不僅會(huì)牽涉腐敗和違紀(jì)，也會(huì)給整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)負(fù)面的能量。

1.3 獨(dú)立董事的勝任能力還需要提高

目前股份公司聘請(qǐng)獨(dú)董的人選主要為兩類(lèi)：一類(lèi)是研究的專家，諸如經(jīng)濟(jì)師、會(huì)計(jì)師、法律從業(yè)人員等；而另一類(lèi)則是不懂企業(yè)運(yùn)營(yíng)的社會(huì)名人。他們不可能深入了解公司的業(yè)務(wù)情況，導(dǎo)致他們履行職責(zé)的勝任能力不充足，做出不正確的判斷，起不到應(yīng)有的監(jiān)督作用。

1.4 獨(dú)立董事行使職權(quán)的環(huán)境需要改進(jìn)

獨(dú)立董事發(fā)揮作用的前提是對(duì)公司實(shí)際業(yè)務(wù)有全面的了解，但事實(shí)情況是，部分獨(dú)立董事對(duì)公司業(yè)務(wù)缺乏知情權(quán)。有很多公司并沒(méi)有履行如重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)先由獨(dú)董認(rèn)可后方可提交董事會(huì)等相關(guān)規(guī)定。另外，公司內(nèi)部控制制度不完善，使得職責(zé)交叉，權(quán)利沒(méi)有得到有效制衡，出現(xiàn)了內(nèi)部人控制現(xiàn)象，這也使得獨(dú)立董事行使監(jiān)督權(quán)利步履維艱。

2 伊利股份“獨(dú)董風(fēng)波”的相關(guān)案例概述

內(nèi)蒙古伊利實(shí)業(yè)集團(tuán)股份有限公司( 以下簡(jiǎn)稱伊利) 1996年3月在上交所掛牌交易，為全國(guó)乳品行業(yè)首家A股上市公司。21世紀(jì)初，伊利發(fā)生的獨(dú)立董事風(fēng)波引起了市場(chǎng)的廣泛關(guān)注，也暴露出我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的一系列問(wèn)題，為我國(guó)資本市場(chǎng)敲了一次警鐘。

這場(chǎng)鬧劇的幕后實(shí)情，實(shí)質(zhì)上是伊利股份董事長(zhǎng)鄭俊懷明修棧道，暗度陳倉(cāng)，通過(guò)三大陣營(yíng)、三種渠道完成MBO，未經(jīng)正常審批決策程序下的巨額國(guó)債投資，直接威脅到中小股東的權(quán)益[1]。

根據(jù)伊利臨時(shí)公告，2000年至2001年，鄭俊懷等人未經(jīng)董事會(huì)同意，先后挪用1590萬(wàn)元和1400萬(wàn)元分別給呼和浩特華世商貿(mào)有限公司和啟元投資有限公司用于經(jīng)營(yíng)，而華世商貿(mào)和啟元投資正是伊利高管進(jìn)行MBO的一暗一明兩條通道。在伊利的股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，華世商貿(mào)通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式以低價(jià)受讓呼和浩特市立鑫實(shí)業(yè)公司、天津常印印刷廠、長(zhǎng)春市勝利糧油公司持有的公司社會(huì)法人股，最終持有公司社會(huì)法人股4224241股[2]。啟元投資作為公開(kāi)的公司管理層MBO載體，全體伊利中高層管理人員通過(guò)持有啟元投資的股權(quán)而間接持有伊利股份。在2000年12月29日成立之時(shí)，啟元投資注冊(cè)資本僅為130萬(wàn)元，2001年7月7日，啟元的投資增資到2610萬(wàn)元，鄭俊懷持有公司的股權(quán)比例也由此從上升了近50%，46.15%上升到97.32%[3]。這種行為嚴(yán)重傷害了公司股東尤其是中小股東的權(quán)益。

3 伊利股份“獨(dú)董風(fēng)波”的原因闡述

在上述案例中，伊利股份的獨(dú)立董事在一定程度上履行了職責(zé)，發(fā)揮了監(jiān)管作用，但公司為阻止獨(dú)立董事監(jiān)管行使權(quán)利，罷免了獨(dú)立董事，使得獨(dú)立董事沒(méi)能真正地行使監(jiān)督權(quán)力，這必須引起人們對(duì)我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度和利益相關(guān)者保護(hù)的深思。

上述的案例分析反映出現(xiàn)行我國(guó)獨(dú)立董事制度在公司治理機(jī)制和保護(hù)利益相關(guān)者權(quán)益方面存在不足，未能發(fā)揮應(yīng)有的權(quán)力制衡作用?？偨Y(jié)原因，可以歸結(jié)為內(nèi)部、外部以及社會(huì)文化因素。

3.1 內(nèi)部因素：獨(dú)立董事制度本身的缺陷

3.1.1 獨(dú)立董事缺乏實(shí)質(zhì)的監(jiān)督權(quán)力導(dǎo)致獨(dú)董的“無(wú)力”

獨(dú)立董事由上市公司聘請(qǐng)，薪酬也是公司支付的，這就影響了獨(dú)立董事的獨(dú)立性，容易受公司實(shí)控人制約，而不是真正代表中小股東進(jìn)行監(jiān)督，因而并不具備實(shí)質(zhì)上的監(jiān)督權(quán)力。另外，由于獨(dú)立董事最重要的特點(diǎn)是與公司不存在利益關(guān)系與沖突，這導(dǎo)致他們?nèi)狈τ行У募?lì)約束機(jī)制，這也導(dǎo)致了獨(dú)立董事很難有足夠的動(dòng)力去履行職責(zé)，發(fā)揮監(jiān)管公司決策的作用。

3.1.2 獨(dú)立董事的組織機(jī)構(gòu)不健全

獨(dú)立董事的組織機(jī)構(gòu)不健全，嚴(yán)重影響了獨(dú)立董事正常發(fā)揮其監(jiān)管作用，特別是缺乏“三會(huì)”，分別是：董事會(huì)下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)和薪酬委員會(huì)。在英國(guó)等國(guó)外的上市公司中，這三個(gè)機(jī)構(gòu)是董事會(huì)中必設(shè)的。此外，國(guó)內(nèi)獨(dú)立董事的人數(shù)相對(duì)較少，伊利股份的俞伯偉等獨(dú)立董事為了保護(hù)中小股東的利益提出的合法建議沒(méi)有得到重視，反而被罷免了職位，這說(shuō)明了獨(dú)立董事的權(quán)力比較薄弱，在董事會(huì)中起不到真正的監(jiān)督威懾作用。

3.1.3 獨(dú)立董事制度的不可操作性帶來(lái)的問(wèn)題

2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》(證監(jiān)發(fā)〔2001〕102號(hào))(以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》)規(guī)定，獨(dú)立董事可對(duì)可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)獨(dú)立發(fā)表意見(jiàn)。另外，監(jiān)管機(jī)構(gòu)有關(guān)獨(dú)立董事制度的規(guī)定仍存在明顯的缺陷。獨(dú)立董事在何種情況下可以被罷免，需要什么程序，這是值得監(jiān)管機(jī)構(gòu)深思的。

3.2 外部因素：公司治理機(jī)制不完善

3.2.1 內(nèi)部控制建設(shè)不健全

職責(zé)交叉，權(quán)責(zé)不分明，嚴(yán)重缺乏權(quán)力制衡機(jī)制，使得內(nèi)部人控制現(xiàn)象頻頻出現(xiàn)，獨(dú)立董事制度形同虛設(shè)。2002年美國(guó)頒布了《薩班斯法案》，而我國(guó)內(nèi)部控制的起步是在4年后，直到2006年7月15日才發(fā)起成立中國(guó)企業(yè)內(nèi)部控制標(biāo)準(zhǔn)委員會(huì)，2008年6月28日才發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制基本準(zhǔn)則》。在這之前，我國(guó)的公司治理機(jī)制由于缺乏有效的內(nèi)部控制存在著許多的問(wèn)題。

3.2.2 法治理念淡薄

雖然公司法對(duì)上市公司的公司章程、股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召開(kāi)等做出了明確的規(guī)定，但是由于我國(guó)的法制建設(shè)還不健全，許多人的法治理念還是比較淡薄，這就表現(xiàn)在公司治理中、高管階層不顧公司章程的規(guī)定，隨意地召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，出現(xiàn)了“人凌駕于法之上”的怪現(xiàn)象。

3.3 社會(huì)文化因素：人情資源社會(huì)文化的影響

獨(dú)立董事制度面臨著“花瓶”的尷尬局面，究其原因，主要是受人情資源社會(huì)文化的影響，正如前面提到的，目前聘請(qǐng)的獨(dú)立董事的人選大體可分為專家和社會(huì)名人兩類(lèi)。企業(yè)不得不爭(zhēng)奪“人情資源”以取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，這就導(dǎo)致了企業(yè)聘請(qǐng)獨(dú)立董事時(shí)更多考慮的是名人效應(yīng)，而不是考慮其能給公司的治理機(jī)制帶來(lái)的作用。這種在中國(guó)社會(huì)根深蒂固的社會(huì)文化也深刻地影響著企業(yè)文化。

4 解決伊利獨(dú)立董事問(wèn)題的對(duì)策建議

4.1 完善獨(dú)立董事制度

4.1.1 保證獨(dú)立董事有實(shí)質(zhì)的監(jiān)督權(quán)力

要保證獨(dú)立董事?lián)碛袑?shí)質(zhì)的監(jiān)督權(quán)力，應(yīng)該保證獨(dú)立董事不僅有能力、權(quán)利行使監(jiān)督權(quán)，還要保證其有動(dòng)力行使監(jiān)督權(quán)。本源上應(yīng)該提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性標(biāo)準(zhǔn)。首先，可以建立獨(dú)董人才庫(kù)，對(duì)經(jīng)過(guò)培訓(xùn)的專家人選進(jìn)行資格認(rèn)定；其次，要通過(guò)公司制度或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)保證獨(dú)立董事所獲得薪酬的獨(dú)立性，而不是受制于實(shí)際控制人；最后，有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和立法部門(mén)在立法的時(shí)候需要考慮相應(yīng)條款的可操作性和可訴性。

4.1.2 完善獨(dú)董的組織機(jī)構(gòu)

完善獨(dú)董的組織機(jī)構(gòu)，可以借鑒國(guó)外做法，董事會(huì)下設(shè)主要由獨(dú)董構(gòu)成的提名委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)和薪酬委員會(huì)三個(gè)必設(shè)的機(jī)構(gòu)，為獨(dú)立董事發(fā)揮作用提供基本條件。另外，還可以考慮增加獨(dú)立董事在董事會(huì)人數(shù)中的比重，使得獨(dú)立董事的呼聲更有力，不至于在提出“異議”時(shí)由于“寡不敵眾”，起不到應(yīng)有的監(jiān)督效果。

4.1.3 加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的可操作性

2001年發(fā)布的關(guān)于獨(dú)立董事制度的《指導(dǎo)意見(jiàn)》的一些規(guī)定只是停留在書(shū)面文件層面，缺乏操作性，正是因?yàn)檫@些不明確的規(guī)定帶來(lái)了制度漏洞使得鄭俊懷之流鉆了法律的空子。未來(lái)我國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及立法機(jī)構(gòu)在制定規(guī)則和法律的時(shí)候應(yīng)該注重規(guī)定的可操作性，尤其是在一些涉及獨(dú)立董事行使監(jiān)管權(quán)力以及對(duì)利益相關(guān)者保護(hù)的規(guī)定，應(yīng)該更加明確。

4.2 健全公司的治理機(jī)制

4.2.1 健全內(nèi)部控制制度

在內(nèi)部控制方面，應(yīng)該在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層之間形成嚴(yán)格的權(quán)力制衡關(guān)系。2010年4月26日《企業(yè)內(nèi)部控制配套指引》發(fā)布，并要求2011年1月1日在境內(nèi)外同時(shí)上市的公司施行，這從法律層面對(duì)公司內(nèi)部控制建設(shè)提出了要求。通過(guò)健全的內(nèi)部控制建設(shè)，防止出現(xiàn)職責(zé)交叉，權(quán)責(zé)不分明的內(nèi)部控制現(xiàn)象以及大股東損害利益相關(guān)者利益的其他腐敗現(xiàn)象。

4.2.2 加強(qiáng)法制建設(shè)

在法制建設(shè)方面，應(yīng)該加強(qiáng)公司內(nèi)部人員的法律意識(shí)，尤其是要加強(qiáng)高管階層對(duì)公司法的學(xué)習(xí)以及對(duì)公司章程的認(rèn)知，改變“人凌駕于法之上”的怪現(xiàn)象。要建立起一套賞罰分明的規(guī)章制度，“執(zhí)法必嚴(yán)”，使得公司內(nèi)部人員做到“有法可依，有法必依”，對(duì)于把個(gè)人利益凌駕于公司利益之上的人以及罔顧中小股東合法權(quán)益大股東應(yīng)該有相應(yīng)的嚴(yán)厲的懲罰措施。

4.3 建設(shè)健康的企業(yè)文化

在企業(yè)文化建設(shè)方面，要盡量避免受“人情資源”帶來(lái)的社會(huì)文化的影響，建設(shè)健康的企業(yè)文化。另外，中國(guó)傳統(tǒng)的官本位文化傳承，引導(dǎo)企業(yè)追星般地追官，要減少這種官本位文化在企業(yè)文化建設(shè)中的消極影響。在獨(dú)立董事的選聘方面要做到“唯人才是舉”，尤其是要注意控制獨(dú)立董事中“從政”人員的比重，減少“人情資源”給資本市場(chǎng)帶來(lái)的負(fù)面影響。最后，在上市公司的企業(yè)文化建設(shè)中，還要真正貫徹落實(shí)利益相關(guān)者保護(hù)理念，以實(shí)現(xiàn)公司的可持續(xù)發(fā)展。

4.4 法律法規(guī)層面明確權(quán)限和罰則

4.4.1 法律法規(guī)明確獨(dú)董權(quán)限

為使得獨(dú)立董事有效行使職權(quán)，需要在法律法規(guī)層面，明確維護(hù)獨(dú)立董事的權(quán)利，以保障獨(dú)董的職權(quán)的可行性并降低風(fēng)險(xiǎn)。證監(jiān)會(huì)也已陸續(xù)對(duì)相關(guān)方面進(jìn)行了規(guī)定，如2022年1月新修訂的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》就明確了，獨(dú)董行使職權(quán)時(shí)，上市公司人員應(yīng)配合而不能拒絕或阻礙甚至干預(yù)其行使職權(quán)；同時(shí)為降低獨(dú)董履職風(fēng)險(xiǎn)，公司可以建立必要的獨(dú)董責(zé)任保險(xiǎn)制度；以及其他的一些規(guī)定，為獨(dú)董履行職權(quán)提供相應(yīng)制度基礎(chǔ)和保障。

4.4.2 通過(guò)訴訟判罰提高違法成本

除了在法律法規(guī)層面對(duì)獨(dú)董權(quán)利進(jìn)行保障外，相應(yīng)地也需要對(duì)獨(dú)董未能履行義務(wù)的責(zé)任進(jìn)行處罰。尤其是在實(shí)際案件判罰層面，對(duì)于沒(méi)有積極履行職權(quán)而造成重大損失的獨(dú)立董事進(jìn)行處罰，提高違法成本，形成震懾作用，使得獨(dú)董不敢隨意玩忽職守。如2021年11月，廣州市中級(jí)人民法院對(duì)康美藥業(yè)造假訴訟案件作出的判決中，5名獨(dú)董需承擔(dān)比例為5%～10%(對(duì)應(yīng)金額上億元)的連帶賠償責(zé)任，使得市場(chǎng)更加清晰地認(rèn)識(shí)到獨(dú)董的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，加以重視。

5 結(jié)論

作為公司董事會(huì)的特殊組成部分，獨(dú)立董事通過(guò)行使職權(quán)，在一定程度上完善了公司治理結(jié)構(gòu)，有利于監(jiān)督和制約大股東損害中小股東利益。如何通過(guò)完善獨(dú)立董事制度以充分發(fā)揮機(jī)制的有效性，需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)和市場(chǎng)等各個(gè)主體進(jìn)行不懈的理論和實(shí)踐探索。通過(guò)上述的理論分析以及對(duì)2004年伊利股份獨(dú)董事件的案例分析，認(rèn)為獨(dú)立董事制度在我國(guó)的資本市場(chǎng)上起著極其重要的作用，雖然也存在著一些弊端，但它是資本市場(chǎng)發(fā)展，尤其是“兩權(quán)分離”和“委托代理”下的產(chǎn)物。為了使得獨(dú)立董事制度真正有效地發(fā)揮作用，需要從完善獨(dú)立董事制度、健全公司治理機(jī)制、建設(shè)健康企業(yè)文化、通過(guò)法律明確權(quán)限和罰則等多個(gè)方面來(lái)完善，使得獨(dú)董能夠“無(wú)所畏懼”、公正公開(kāi)地行使監(jiān)管的職能，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮正面作用提供便捷通道。此外，上市公司必須明確一點(diǎn)，法律層面規(guī)定僅提供指導(dǎo)性框架, 公司應(yīng)結(jié)合自身情況，配合公司治理結(jié)構(gòu)的調(diào)整與改革，對(duì)獨(dú)立董事制度的運(yùn)作做出具體的規(guī)定，以最大程度地發(fā)揮獨(dú)立董事制度對(duì)資本市場(chǎng)的正面作用。

猜你喜歡

伊利董事制度

國(guó)辦：進(jìn)一步優(yōu)化上市公司獨(dú)立董事制度 提升獨(dú)立董事履職能力

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息(2023年14期)2023-09-04 16:28:09

淺探遼代捺缽制度及其形成與層次

遼金歷史與考古(2019年0期)2020-01-06 07:44:44

論董事勤勉義務(wù)的判斷與歸責(zé)

法大研究生(2019年1期)2019-11-16 00:37:46

兼職獨(dú)立董事對(duì)上市公司一視同仁嗎?

現(xiàn)代財(cái)經(jīng)-天津財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)(2016年6期)2016-12-01 05:49:58

簽約制度怎么落到實(shí)處

中國(guó)衛(wèi)生(2016年7期)2016-11-13 01:06:26

構(gòu)建好制度 織牢保障網(wǎng)

中國(guó)衛(wèi)生(2016年11期)2016-11-12 13:29:18

一項(xiàng)完善中的制度

中國(guó)衛(wèi)生(2016年9期)2016-11-12 13:27:58

天潤(rùn)乳業(yè)、合生元、伊利、三元等2015年報(bào)披露

中國(guó)乳業(yè)(2016年4期)2016-11-07 09:50:15

伊利的軟硬功夫

中國(guó)質(zhì)量萬(wàn)里行(2016年1期)2016-08-10 09:35:05

伊利升至全球乳業(yè)八強(qiáng)

華人經(jīng)濟(jì)(2016年2期)2016-05-12 14:39:43

中國(guó)市場(chǎng)2022年35期

中國(guó)市場(chǎng)的其它文章

自動(dòng)駕駛測(cè)試場(chǎng)景數(shù)據(jù)庫(kù)市場(chǎng)的發(fā)展探究

陜西鄉(xiāng)村產(chǎn)業(yè)電商化現(xiàn)狀與發(fā)展研究

電子商務(wù)時(shí)代網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷(xiāo)的新路徑研究

服裝出口企業(yè)跨境電商貿(mào)易面臨的問(wèn)題與轉(zhuǎn)型策略分析

共同富裕視角下山區(qū)縣農(nóng)村物流發(fā)展對(duì)策研究

綠色物流在電子商務(wù)領(lǐng)域的發(fā)展策略