對第三人債權(quán)強制執(zhí)行應(yīng)堅持嚴格審慎原則

● 蔡 婷 陳義志 姜 棟/文

一、基本案情

張某訴甲公司借款合同糾紛審理過程中，法院對甲公司作出保全裁定。2019年12月25日，法院向乙公司（甲公司正承建乙公司房屋工程）送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求凍結(jié)、扣留甲公司在乙公司的工程款，乙公司未向法院提出異議。張某勝訴后，申請法院強制執(zhí)行。2020年6月8日，法院裁定提取甲公司在乙公司的工程款320萬元至法院，并于6月10日向乙公司發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。6月19日，乙公司以債權(quán)未到期且工程未經(jīng)決算提出執(zhí)行異議（法院未及時受理執(zhí)行異議）。7月27日，法院以乙公司未提出執(zhí)行異議，裁定對甲公司在乙公司的工程款強制執(zhí)行。8月21日，法院對乙公司的執(zhí)行異議作出裁定，認為乙公司在訴訟階段未提出異議，在執(zhí)行階段法院對其采取強制措施并無不當，駁回其異議申請。9月9日，乙公司向上級法院提出復(fù)議，被上級法院裁定駁回。10月16日，乙公司起訴甲公司要求結(jié)算工程款。10月19日，法院以乙公司在2020年2月10日擅自支付高某105萬（此款是甲公司向高某所借，乙公司擔保，用于甲公司對乙公司在建工程掃尾），要求乙公司追回工程款。10月27日，法院裁定乙公司在擅自支付而未能追回的105萬元范圍內(nèi)，向申請人張某承擔賠償責(zé)任，并對乙公司作出罰款40萬元的決定。乙公司對罰款決定不服，向上級法院申請復(fù)議被駁回。

二、分歧意見

上述案例爭議焦點在于當事人在訴訟階段，法院向其發(fā)出凍結(jié)債權(quán)裁定后未提出異議，在執(zhí)行階段還能否提出執(zhí)行異議？當事人收到凍結(jié)債權(quán)裁定后，為工程結(jié)算支付的必要款項是否構(gòu)成擅自支付。存在兩種分歧意見：

第一種意見認為，乙公司在訴訟階段未對凍結(jié)債權(quán)的裁定提出異議的，在執(zhí)行階段不能提出執(zhí)行異議。乙公司支付高某的105萬屬擅自支付行為，應(yīng)向張某承擔賠償責(zé)任。法院因此對乙公司作出罰款決定并無不當。

第二種觀點認為，乙公司在訴訟階段未對凍結(jié)債權(quán)裁定提出異議，不影響執(zhí)行階段提出異議的權(quán)利。乙公司支付高某的105萬是工程進度款，不構(gòu)成擅自支付行為，不應(yīng)向張某承擔賠償責(zé)任。法院因此對乙公司作出罰款決定沒有法律依據(jù)。

三、評析意見

筆者同意第二種觀點，主要理由如下。

（一）審慎對第三人債權(quán)強制執(zhí)行

人民法院既可以保全被執(zhí)行人到期的債權(quán)，也可以保全被執(zhí)行人未到期的債權(quán)。強制執(zhí)行程序的啟動和開展需具備有效的執(zhí)行依據(jù),且執(zhí)行的財產(chǎn)應(yīng)當屬于債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)。［1］參見劉文勇：《再探代位執(zhí)行程序的理論基礎(chǔ)——從代位執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)及其正當性展開》，《民事程序法研究》2017年第2期。當債務(wù)人沒有向債權(quán)人履行義務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)申請法院扣押、查封其責(zé)任財產(chǎn)，以實現(xiàn)債權(quán)清償。［2］參見莊加園：《初探債權(quán)執(zhí)行程序的理論基礎(chǔ)——執(zhí)行名義欠缺的質(zhì)疑與收取訴訟的構(gòu)造嘗試》，《現(xiàn)代法學(xué)》2017年第3期。債務(wù)人對第三人的到期債權(quán)屬于責(zé)任財產(chǎn)的，可予以強制執(zhí)行。債務(wù)人對第三人享有未到期債權(quán)的,債權(quán)人可以申請保全,以利于日后申請執(zhí)行該債權(quán)。

通常情況下，人民法院保全時，大多是針對被執(zhí)行人對第三人已到期的債權(quán)凍結(jié)，因為此時被執(zhí)行人對第三人的該債權(quán)不僅符合債權(quán)債務(wù)關(guān)系明晰、債權(quán)數(shù)額明確等確定性要求，且債權(quán)的履行期已到，第三人應(yīng)當向被執(zhí)行人履行債務(wù)。法院對該類債權(quán)的凍結(jié)，能夠有效防范被執(zhí)行人對自己享有的債權(quán)不積極主張權(quán)利，從而規(guī)避法院執(zhí)行行為，保障申請執(zhí)行人的合法權(quán)益。

實踐中，法院針對被執(zhí)行人對第三人未到期的債權(quán)凍結(jié)，則應(yīng)保持謹慎克制。因為這里面包括兩種情形，一種是被執(zhí)行人對第三人的債權(quán)關(guān)系確定、債權(quán)數(shù)額確定，但并未到期，此種情況的凍結(jié)，根據(jù)上述規(guī)定是“也可以保全”的。這種保全對申請執(zhí)行人來說，是在可以預(yù)期的將來某個時間，其申請強制執(zhí)行的權(quán)益可以得到有效保障，對解決執(zhí)行難問題是有積極意義的。另一種情況是被執(zhí)行人對第三人債權(quán)關(guān)系存在爭議，債權(quán)數(shù)額一時不能明確，履行期限存在很大的不確定性。如A公司承建了B公司的工程，按照工程進度，每當整個工程進展到某個合同約定的節(jié)點，建設(shè)單位就應(yīng)當支付相應(yīng)進度的工程款。但如果A公司工程進度嚴重滯后，或者工程質(zhì)量存在明顯問題，B公司對此已提出異議，并就此問題表明將要通過一定途徑來解決爭議時，不能“想當然”地認為B公司對A公司負有未到期的工程款支付義務(wù)。筆者認為，該種情形是不符合《最高人民法院關(guān)于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見》（以下簡稱《意見》）“未到期的債權(quán)”的條件，不贊同對此類債權(quán)進行凍結(jié)處理。雖然實踐中，有的法院應(yīng)申請執(zhí)行人要求，對該類債權(quán)進行凍結(jié)，但此類凍結(jié)的法律效果，也僅限于“理論意義上”的凍結(jié)，而不能作為“實質(zhì)意義上”的凍結(jié)，從而進一步對該類債權(quán)采取實際上的執(zhí)行措施。其原因也是由于該類債權(quán)的不確定性。本案中，甲公司與乙公司工程款并未結(jié)算，甲公司與乙公司之間的工程款債權(quán)并未確定，甲公司對乙公司的債權(quán)并未到期。

（二）乙公司享有執(zhí)行階段提出異議的權(quán)利

第三人對訴訟中保全未提出異議的，在執(zhí)行階段能否提出執(zhí)行異議？有觀點認為，法院在訴訟階段向第三人送達保全裁定時，第三人應(yīng)當及時提出異議，不提出異議就應(yīng)當受保全裁定的約束。債權(quán)人沒有及時提出異議，將會導(dǎo)致債權(quán)人喪失保全債務(wù)人其他財產(chǎn)的機會，最終導(dǎo)致債權(quán)不能實現(xiàn)。還有觀點認為，第三人在訴訟階段收到保全裁定未提出異議，法院在執(zhí)行階段不必再向當事人發(fā)出履行通知書，可直接裁定第三人向申請執(zhí)行人履行到期債務(wù)。第三人在此階段提出異議的，沒有正當理由，可予以駁回。

筆者認為，第三人在訴訟階段未對保全到期債權(quán)提出異議，在執(zhí)行階段仍享有提出異議的權(quán)利。因為在訴訟中對第三人債權(quán)的保全，實質(zhì)上是凍結(jié)抽象的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非對第三人擁有或者支配財產(chǎn)的保全，對第三人財產(chǎn)沒有產(chǎn)生實質(zhì)的損害，第三人可能不會提出復(fù)議。第三人作為被執(zhí)行人的債務(wù)人，訴訟保全階段法院要求第三人不得向被執(zhí)行人支付到期債權(quán)，此時到期債權(quán)保存在第三人賬戶，對第三人影響不大。因此，實踐中諸多公司對法院的此類司法凍結(jié)采取消極應(yīng)對的方式，放棄了此階段提出異議的權(quán)利。但進入執(zhí)行階段，法院強制執(zhí)行第三人債權(quán)時，將會對第三人產(chǎn)生實質(zhì)影響，此階段第三人申請執(zhí)行異議的意愿將截然不同。第三人如果不能提出異議，必將造成其與被執(zhí)行人之間關(guān)于債權(quán)債務(wù)是否存在、存在的具體數(shù)額多少等抗辯無法主張。

所以，第三人應(yīng)享有對凍結(jié)到期債權(quán)何時提出異議的選擇權(quán)。首先，無論是訴訟中保全，還是執(zhí)行中發(fā)出履行到期債權(quán)通知書，其實質(zhì)上只是一種形式上的審查，并未得到第三人的認可，也未得到法院實體上的審理查明，因此應(yīng)當給予第三人“充分的救濟機會”來對抗權(quán)利限制。其次，在訴訟保全實踐中，第三人提出復(fù)議而被法院采納情況較少，法院認為是一種對預(yù)期債權(quán)的限制，并未“實質(zhì)上傷害到第三人利益”，從保護起訴方的“訴的預(yù)期利益”角度上說，這種凍結(jié)具有一定積極意義。且從起訴到判決生效執(zhí)行，一般情況下需要一段較長的時間，等到真正執(zhí)行時，對第三人債權(quán)可能變得明確，即符合《意見》規(guī)定的前提條件。即使不符合，第三人還可在執(zhí)行階段提出異議，這樣可兼顧多方利益。

另外，根據(jù)《最高人民法院執(zhí)行工作辦公室關(guān)于到期債權(quán)執(zhí)行中第三人超過法定期限提出異議等問題如何處理的請示的答復(fù)》的規(guī)定，“第三人在履行債務(wù)通知指定的期限內(nèi)未提出異議，并不發(fā)生承認債務(wù)存在的實體法效力。第三人在法院強制執(zhí)行后，提出異議的，應(yīng)當?shù)玫剿痉ň葷！薄督K省高級人民法院執(zhí)行異議及執(zhí)行異議之訴案件審理指南（三）》（以下簡稱《指南》）第20條第二款對此也進一步明確“……第三人未對凍結(jié)債權(quán)裁定提出異議的，不影響執(zhí)行法院向其發(fā)出履行到期債務(wù)通知后依法享有的異議權(quán)利?！钡谌宋丛谝?guī)定期限內(nèi)提出異議，不能以此認定第三人承認債務(wù)的實體效力。［3］參見高小剛：《到期債權(quán)執(zhí)行問題研究》，《法律適用》2019年第10期。因此，允許第三人在執(zhí)行階段提出異議，符合民事法律對當事人權(quán)利救濟原則適當性的要求。

（三）乙公司不構(gòu)成擅自支付

第三人擅自支付到期債權(quán)的才構(gòu)成法律意義上的擅自支付。如在建設(shè)工程施工合同中，發(fā)包方和承包方互享權(quán)利，互負義務(wù)，雙方資金往來頻繁，在施工過程中，工程未決算前，是很難確定最終的債權(quán)債務(wù)的數(shù)額。只有在工程結(jié)算后，一方已經(jīng)實際履行給付義務(wù)，另一方只欠付履行義務(wù)一方債權(quán)利益，且債權(quán)已進入法定或約定的清償期限時，才能認定為到期債權(quán)。此時，第三人對債務(wù)人的支付才屬于違反保全裁定的擅自支付行為。根據(jù)《指南》第26條，“到期工程款債權(quán)是指建設(shè)工程建設(shè)方（發(fā)包人）和承包人已就工程款進行決算（結(jié)算）或經(jīng)審計，有確定的數(shù)額并已到債務(wù)履行期限的債權(quán)。但已經(jīng)生效法律文書確定的債權(quán)除外?！北景钢校夜九c甲公司施工合同未經(jīng)決算，乙公司在向法院提出異議后，又向法院提出結(jié)算工程款的訴訟，這也證明甲公司在乙公司的債權(quán)未到期。

另外，《指南》第28條指出，執(zhí)行法院不得凍結(jié)依照建設(shè)工程合同約定應(yīng)當合理支付的建設(shè)工程進度款及工人工資。如果已經(jīng)凍結(jié)，被執(zhí)行人或者發(fā)包方據(jù)此提出異議請求解封的，法院應(yīng)當支持。被執(zhí)行人對建設(shè)工程建設(shè)方享有的到期或者未到期工程款債權(quán)，執(zhí)行法院雖然可以依法凍結(jié)，但對于建設(shè)方依照建設(shè)工程合同約定應(yīng)當合理支付的建設(shè)工程進度款及工人工資，執(zhí)行法院不得凍結(jié)。［4］參見杜豫蘇、王西平、白彥萍：《執(zhí)行名義欠缺與凍結(jié)債權(quán)行為的審視與矯正—兼評〈民訴法解釋〉第501條》，《東南司法評論》2018年卷，第135頁。本案中，乙公司向被執(zhí)行人甲公司指定的高某支付了105萬元，系甲公司在建工程掃尾時，通過乙公司向高某借用。該款項發(fā)生的原因是基于涉案工程掃尾產(chǎn)生的材料費及人工工資，屬于在建工程施工合同的持續(xù)履行問題，該部分支付的款項不應(yīng)成為法院凍結(jié)財產(chǎn)的范圍。綜上，甲公司對乙公司的債權(quán)關(guān)系未明確、債權(quán)數(shù)額也無法確定，債權(quán)到期更無法準確預(yù)期，乙公司支付給高某的105萬元屬于應(yīng)當合法支付的工程進度款及工人工資，認定乙公司構(gòu)成擅自支付行為既缺乏法律依據(jù)，又缺乏事實依據(jù)。

（四）乙公司不應(yīng)向張某承擔賠償責(zé)任

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）第32條規(guī)定，“被執(zhí)行人或其他人擅自處分已被查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的，人民法院有權(quán)責(zé)令責(zé)任人限期追回財產(chǎn)或承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任?！钡景傅奶厥庵幵谟冢Ｈ枚▋鼋Y(jié)的標的物為甲公司在乙公司的工程款，而非一般財產(chǎn)。案涉工程款債權(quán)在法院保全裁定送達時既未審計也未結(jié)算，雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系并未確定，更無債權(quán)到期一說。前述已充分論證乙公司不存在擅自支付行為，故要求其限期追回財產(chǎn)或承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任便失去事實依據(jù)。

即使甲公司在乙公司的債權(quán)到期，乙公司作為第三人在執(zhí)行階段仍然享有就到期債權(quán)提出異議的權(quán)利，本案中保全凍結(jié)的到期債權(quán)在執(zhí)行階段也將因乙公司提出異議而無法執(zhí)行；即便乙公司存在擅自支付保全財產(chǎn)的行為，即便甲公司與乙公司已經(jīng)決算，限期追回或者責(zé)令賠償?shù)目铐棧矐?yīng)當用于將原有債權(quán)恢復(fù)到被查封時的狀態(tài)，執(zhí)行法院也不能直接裁定乙公司將逾期未追回的款項直接向張某承擔賠償責(zé)任。不能因為第三人存在擅自支付行為，就剝奪其財產(chǎn)被查封后進入執(zhí)行階段時依法享有的提出異議的權(quán)利。最高人民法院（2016）最高法執(zhí)監(jiān)240號執(zhí)行裁定書明確指出，“次債務(wù)人違反到期債權(quán)保全裁定向被執(zhí)行人支付款項的，并不直接承擔該款項的賠償責(zé)任的裁判規(guī)則”。因此法院在認定乙公司違反保全裁定的情況下，裁定乙公司就逾期未追回的105萬元款項，直接向申請執(zhí)行人張某承擔賠償責(zé)任，實際上是變相排除了乙公司作為第三人所享有的對法院執(zhí)行到期債權(quán)的提出異議的權(quán)利。

（五）乙公司不應(yīng)承擔罰款責(zé)任

根據(jù)《民事訴訟法》第117第1款第2項規(guī)定和《規(guī)定》》第51條規(guī)定，第三人在收到法院履行到期債務(wù)的通知后，存在擅自支付行為，并造成擅自支付的財產(chǎn)不能追回的情況，除在已履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與被執(zhí)行人承擔連帶清償責(zé)任外，可以追究其妨害執(zhí)行的責(zé)任。人民法院依法作出的生效裁定及其他協(xié)助執(zhí)行文書，與判決一樣都應(yīng)被尊重，并得到切實有效的執(zhí)行。協(xié)助義務(wù)人拒不履行法院的生效裁定、協(xié)助執(zhí)行通知書等，人民法院可依據(jù)民事訴訟法等相關(guān)規(guī)定，對違反義務(wù)人處以罰款、拘留。法院以乙公司擅自將保全款中的105萬元轉(zhuǎn)匯高某用以償還借款，乙公司的行為妨害人民法院依法執(zhí)行為由，對乙公司罰款40萬元。復(fù)議法院亦認為乙公司在收到法院的保全裁定和協(xié)助執(zhí)行通知書后，擅自將查封的乙公司債權(quán)支付給第三人高某，屬于拒不協(xié)助人民法院執(zhí)行的行為，駁回乙公司申請。但本案中能否對乙公司采取罰款措施，取決于該公司是否存在擅自支付等拒不履行協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨害執(zhí)行行為，因前述已經(jīng)認定乙公司不存在擅自支付的行為，故對其采取罰款措施就失去了事實與法律依據(jù)。