非上市公司職工持股制度的法律分析
——以H公司為例

華南理工大學(xué) 徐菲

一、非上市公司與上市公司職工持股法律規(guī)范差異

在我國(guó)，關(guān)于管理上市公司的法律法規(guī)較多，關(guān)于職工持股的規(guī)定也不少。除了《公司法》《證券法》等基本法律對(duì)該制度實(shí)施的相關(guān)問題予以明確外，證監(jiān)會(huì)、國(guó)資委、財(cái)政部等部門也陸續(xù)出臺(tái)了多部規(guī)章，對(duì)上市公司職工持股的各方面作出了嚴(yán)密的規(guī)定。相比之下，我國(guó)對(duì)非上市公司職工持股的法律規(guī)制較為松散，因此也引發(fā)了管理上的難題。

《公司法》對(duì)上市公司相關(guān)管理人員轉(zhuǎn)讓公司股份設(shè)置了適當(dāng)?shù)南拗屏魍〞r(shí)間，防止相關(guān)人員實(shí)施短期套現(xiàn)的行，為進(jìn)而損害公司利益。與此同時(shí)，從上市公司回購(gòu)本公司股份應(yīng)當(dāng)滿足的條件來看，又相當(dāng)于放寬了法律限制，拓寬了職工持股的股份來源渠道?！蹲C券法》對(duì)上市公司實(shí)施職工持股的信息披露義務(wù)也作出了相應(yīng)規(guī)定，上市公司需要在中期報(bào)告、年度報(bào)告中公告已發(fā)行公司股票的變動(dòng)情況，披露相關(guān)人員的持股情況、大股東的名單及持股份額等。以上這些信息的公布均有利于保護(hù)投資者的利益。對(duì)于上市公司職工持股制度的具體實(shí)施方式，如股份來源、實(shí)施原則、實(shí)施程序、管理模式、信息披露等問題，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)近幾年來陸續(xù)頒布的眾多規(guī)范對(duì)以上各方面的具體實(shí)施方式均作出了詳細(xì)的規(guī)定，為上市公司推行職工持股提供了法律支持，規(guī)范了上市公司職工持股的實(shí)踐，有利于維護(hù)管理秩序，促進(jìn)資本市場(chǎng)的可持續(xù)發(fā)展。

與上市公司相比，實(shí)施職工持股的非上市公司并非少數(shù)，但國(guó)內(nèi)可用于規(guī)制非上市公司職工持股的法律規(guī)范卻很少，經(jīng)修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》《中華人民共和國(guó)證券法》雖然在一定程度上為非上市公司職工持股制度提供了法律保障，并由此推動(dòng)了非上市公司職工持股的實(shí)踐，但現(xiàn)實(shí)中仍然存在如國(guó)家缺乏利用稅收、信貸等有效制度或方式支持和引導(dǎo)非上市公司職工持股等問題。因此，完善非上市公司職工持股法律體系，已經(jīng)成為新時(shí)期眾多非上市公司迎接各方面帶來的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)的必然要求。

二、非上市公司職工持股制度的實(shí)施現(xiàn)狀

在我國(guó)眾多非上市公司中，H在實(shí)踐中引進(jìn)了西方先進(jìn)的職工持股制度并結(jié)合自身的發(fā)展特點(diǎn)，創(chuàng)造出一種具有H公司特色的虛擬股權(quán)制度以解決企業(yè)發(fā)展中遇到的難題，調(diào)動(dòng)了職工的積極性和創(chuàng)造性。對(duì)H公司的虛擬股權(quán)制度進(jìn)行法律分析的意義在于，通過總結(jié)歸納H公司虛擬股權(quán)制度的特點(diǎn)極其成功推行的原因，為我國(guó)非上市公司職工持股制度的建設(shè)總結(jié)出有益經(jīng)驗(yàn)。

H公司目前在公司內(nèi)部推行的虛擬股票制度是一種由公司定價(jià)、以入職一年以上的員工為授股對(duì)象的虛擬股票激勵(lì)方式。具體授權(quán)方式為：將公司業(yè)績(jī)和職工個(gè)人業(yè)績(jī)兩者綜合起來進(jìn)行考核評(píng)價(jià)，并根據(jù)考核結(jié)果授予擬持股職工一定數(shù)量的虛擬股票，股票價(jià)格根據(jù)公司每股凈資產(chǎn)價(jià)格予以確定。持股職工享有分紅的權(quán)利以及股票升值帶來的權(quán)益，但是不具備所有權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓和出售，并且該職工離職后將不再享有上述權(quán)利。其實(shí)施方式具有如下特點(diǎn)：

第一，職工持股比例高。公司的大部分職工通過該制度持有本公司股份，使其具備勞動(dòng)者和股份持有者的雙重身份，提升了職工的責(zé)任感和歸屬感，激發(fā)了職工的積極性和創(chuàng)造性。第二，持股職工范圍廣。H公司的虛擬股票制度覆蓋了所有層次的職工，基本上入職一年以上的員工均可成為授股對(duì)象。第三，建立了利潤(rùn)分享機(jī)制。H公司職工持股制度的實(shí)施實(shí)際上是與公司經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)緊密結(jié)合在一起的，以利潤(rùn)為導(dǎo)向，每年從公司的凈利潤(rùn)中提取一定比例的資金用于對(duì)持股職工的分紅。這種方式從根本上將企業(yè)的發(fā)展利益與職工切身的個(gè)人利益捆綁在了一起，形成了一個(gè)利益共同體。第四，公平高效的綜合考評(píng)機(jī)制。H公司在對(duì)持股職工進(jìn)行考核評(píng)價(jià)時(shí)，將職工個(gè)人的層級(jí)、能力、思想品德、貢獻(xiàn)大小等眾多因素納入了考核范圍，綜合季度和年度考核結(jié)果，決定授予職工股票數(shù)量的多少。實(shí)現(xiàn)了收益分配的公平和高效。公司所有職工不會(huì)論資排輩進(jìn)行評(píng)價(jià)，所有職工都是平等的，收益和貢獻(xiàn)基本配比。

總的來說，H公司內(nèi)部形成了一套相對(duì)完整的職工薪酬體系，對(duì)我國(guó)非上市公司職工持股制度的建設(shè)提供了優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)借鑒。主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：第一，回避了公司回購(gòu)股份的法律障礙，拓寬了股份來源渠道。由于H公司的職工持股實(shí)踐中采用的是虛擬股票，不涉及真實(shí)的股票買賣，因此有效解決了非上市公司實(shí)施職工持股的股份來源問題，緩解了企業(yè)和職工的資金壓力。第二，實(shí)施虛擬股票制度不需要事先報(bào)相關(guān)機(jī)構(gòu)審批，實(shí)施程序較為簡(jiǎn)單，只需要股東會(huì)同意即可，且股票價(jià)格由公司內(nèi)定，不會(huì)受到二級(jí)市場(chǎng)股票價(jià)格波動(dòng)的影響，該虛擬股票的發(fā)行也不會(huì)減少公司總資本或者影響該公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)。第三，H公司從稅后利潤(rùn)中提取一定比例進(jìn)行分紅的方式雖然實(shí)際上由公司股東承擔(dān)了該制度的實(shí)施成本，但是從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看并不影響公司股東的利益，而且還有利于公司、公司股東、職工三方共贏局面的形成。第四，實(shí)現(xiàn)了長(zhǎng)期激勵(lì)的良好效果。H公司的虛擬股票制度規(guī)定職工必須在持股達(dá)到一定期限后才能分期兌現(xiàn)該股票，這種制度設(shè)計(jì)有利于公司優(yōu)秀人才、核心職工隊(duì)伍的長(zhǎng)期穩(wěn)定，為公司的可持續(xù)發(fā)展作出了重大貢獻(xiàn)。

三、非上市公司職工持股存在的法律問題

上文從H公司職工持股的實(shí)踐入手，分析了具體制度的實(shí)施方式及特點(diǎn)，為我國(guó)非上市公司職工持股的完善提供了借鑒意義。下文將以此為基礎(chǔ)，透過H公司這一典型個(gè)案，剖析非上市公司職工持股實(shí)踐的共性，認(rèn)清非上市公司職工持股存在的法律問題。

（一）職工股權(quán)定價(jià)機(jī)制不統(tǒng)一

與上市公司股票在證券市場(chǎng)上公開自由流通不同，我國(guó)非上市公司由于缺少證券市場(chǎng)流通信息的公開，其股權(quán)的定價(jià)沒有一個(gè)確切的參考依據(jù)，因此，其股價(jià)的確定在很大程度上受到內(nèi)部股東大會(huì)的影響，而且股價(jià)的制定缺乏嚴(yán)格的監(jiān)督體系，使得確定合理的股權(quán)授權(quán)價(jià)格比較困難。由于信息監(jiān)督不嚴(yán)格，企業(yè)的財(cái)務(wù)信息極有可能被經(jīng)營(yíng)者操縱，朝著有利于企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理層的方向發(fā)展，而損害持股職工的利益。

另外，由于缺乏全國(guó)統(tǒng)一的關(guān)于職工股權(quán)定價(jià)機(jī)制的法律法規(guī)，實(shí)踐中有些公司甚至要求在職職工統(tǒng)一持股，強(qiáng)制職工購(gòu)買公司股權(quán)，如不購(gòu)買就采用多種手段剝奪其各項(xiàng)合法權(quán)益等，這些現(xiàn)象明顯違背了自愿原則。同時(shí)，由于其收購(gòu)價(jià)格嚴(yán)重不合理，明顯超過公司實(shí)際股權(quán)價(jià)值，亦侵害了職工公平交易的自由。

（二）職工股權(quán)行使受限

知情質(zhì)詢權(quán)、收益權(quán)、表決權(quán)、查閱權(quán)、選舉權(quán)、股東代表訴訟權(quán)、解散公司請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利是我國(guó)法律明文規(guī)定的公司股東享有的一般權(quán)利，但由于職工股東的特殊性，股東權(quán)利受到了部分限制。

除了股權(quán)行使方面受到一定限制外，職工股東股權(quán)流通與轉(zhuǎn)讓也存在不小的障礙。公司股份的自由流通是為保護(hù)股東的經(jīng)濟(jì)利益不受侵害，間接對(duì)管理人員進(jìn)行約束的有效形式。但是目前不論是在國(guó)外還是在國(guó)內(nèi)，持股職工如想轉(zhuǎn)讓股份都需要受到一定限制。尤其在我國(guó)職工持股制度還沒有明確的法律法規(guī)的情況下，一般管理規(guī)定僅僅是公司的內(nèi)部協(xié)議，而且均是出于維護(hù)公司股權(quán)穩(wěn)定、減少投資者意見的目的，在一定程度上限制了持股職工權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

（三）職工持股稅收優(yōu)惠缺失

發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家推行職工持股制度均在稅收層面給予不同程度的優(yōu)惠政策，反觀我國(guó)的稅收立法，對(duì)職工持股制度尚無統(tǒng)一規(guī)范的稅收法律法規(guī)或優(yōu)惠政策，無法體現(xiàn)政府正面積極引導(dǎo)的效果，致使職工持股制度的落實(shí)缺乏可操作性的法律指引。

除此之外，現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》對(duì)職工工資所得的起征點(diǎn)過低，使職工想通過提升工資水平增加實(shí)際收入的愿望很難實(shí)現(xiàn)，也使得職工想通過工資積攢資金入股的想法難以實(shí)現(xiàn)。2000年財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布的相關(guān)通知明確指出，參與投資的職工主體需要按照個(gè)人所得稅的要求繳納稅款，同時(shí)公司也需要按照投資收益繳納稅款，這就涉及雙重繳稅的問題。

（四）職工持股監(jiān)管模糊

我國(guó)職工持股在公司內(nèi)部目前主要涉及主體類型是社會(huì)團(tuán)體法人、工會(huì)、職工持股會(huì)和隸屬于公司的股權(quán)管理部門。但是，由于缺乏國(guó)家層面的法律法規(guī)規(guī)制與引導(dǎo)，各公司在此問題上做法多樣，缺少標(biāo)準(zhǔn)，易侵害持股職工的經(jīng)濟(jì)利益。目前，我國(guó)職工持股的管理機(jī)構(gòu)除了沒有統(tǒng)一的政策法規(guī)進(jìn)行管理與制約外，也無統(tǒng)一的登記機(jī)構(gòu)，也無主管部門指導(dǎo)，可以說處于“三無狀態(tài)”。使管理人員對(duì)職工股權(quán)所代表的權(quán)益及實(shí)現(xiàn)方式認(rèn)識(shí)不清，一定程度上阻礙了制度發(fā)展，也為該制度后期發(fā)展埋下了巨大隱患。

另外，我國(guó)對(duì)職工持股的外部行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)的設(shè)置也不明確，上市公司職工持股的實(shí)施一般由證監(jiān)會(huì)等機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督管理。相比之下，國(guó)家對(duì)非上市公司職工持股的監(jiān)督管理就顯得比較隨意，法律上未規(guī)定明確的監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行制約與監(jiān)督。若出現(xiàn)股權(quán)糾紛，職工的經(jīng)濟(jì)利益受到損失，如何通過法律渠道進(jìn)行維權(quán)，成為當(dāng)下亟待解決的問題。

四、完善非上市公司職工持股制度的法律建議

針對(duì)上文涉及的定價(jià)機(jī)制不完善、職工股權(quán)行使受限、稅收優(yōu)惠欠缺、存在監(jiān)管漏洞等問題，本文將從法律的角度提出具備可操作性的完善建議。

（一）制定職工股權(quán)定價(jià)機(jī)制

由于非上市公司缺乏法律明文規(guī)定的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，僅從公司利益出發(fā)單方面制定內(nèi)部股價(jià)程序不透明，存在強(qiáng)制交易的風(fēng)險(xiǎn)。因此，非上市公司激勵(lì)管理需要在明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)上，參照實(shí)踐案例及市場(chǎng)主體的通行做法，同時(shí)參考國(guó)外先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，制定適合我國(guó)非上市公司的職工股權(quán)定價(jià)機(jī)制。

考慮到非上市公司的自身特點(diǎn)及其職工持股的特殊性，其股權(quán)價(jià)格應(yīng)該綜合授權(quán)對(duì)象的業(yè)績(jī)考核指標(biāo)、公司盈利能力、凈資產(chǎn)價(jià)值、擬授予的股份數(shù)量等各方因素進(jìn)行定價(jià)。國(guó)家需要綜合各方意見，在參考上市公司定價(jià)機(jī)制的基礎(chǔ)上，制定符合市場(chǎng)發(fā)展需要的非上市公司股權(quán)定價(jià)規(guī)范性法律文件，以保障眾多職工的股東權(quán)益。

（二）健全職工股權(quán)行使法律保障機(jī)制

職工股東的權(quán)利大體分為兩個(gè)方面，分別為經(jīng)濟(jì)權(quán)和表決權(quán)。其中職工股東的經(jīng)濟(jì)權(quán)對(duì)于職工股東來講最為重要，需要通過立法等形式加以固定和強(qiáng)化，而職工股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題則是探討如何保障職工股東行使經(jīng)濟(jì)權(quán)的重中之重。目前我國(guó)關(guān)于非上市公司職工股轉(zhuǎn)讓缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范，實(shí)踐中的通行做法是限制其轉(zhuǎn)讓、交易，只有在職工脫離公司時(shí)，其所持有的股份方能由公司或職工持股會(huì)按賬面凈值回購(gòu)。

考慮到職工持股制度的出發(fā)點(diǎn)是為了激勵(lì)職工在保證服務(wù)年限的同時(shí)發(fā)揮其主觀能動(dòng)性，因此對(duì)職工股的自由轉(zhuǎn)讓不可完全禁止，否則就變相剝奪了股東的基本權(quán)利，嚴(yán)重違反了交易自由原則及股權(quán)平等原則。為此需根據(jù)個(gè)案情況，在法律允許的范圍內(nèi)增加條件限制，在保證制度初衷的基礎(chǔ)上，從實(shí)際出發(fā)區(qū)分不同情況，設(shè)計(jì)管理規(guī)定，方可順利實(shí)現(xiàn)職工股東的經(jīng)濟(jì)權(quán)益。

職工股東另一項(xiàng)重要的權(quán)利為表決權(quán)，其核心是參與企業(yè)管理、經(jīng)營(yíng)決策以及進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利。由于職工股東數(shù)量眾多且股權(quán)占比低，直接行使股東決策權(quán)將會(huì)導(dǎo)致公司運(yùn)營(yíng)成本增加，決策效率低下，如想充分行使每位股東的權(quán)利，無疑不太現(xiàn)實(shí)。由于職工持股計(jì)劃所針對(duì)的職工主體大部分均為一般員工，大都缺乏公司治理經(jīng)驗(yàn)，強(qiáng)行賦予表決權(quán)無疑會(huì)增加公司的決策風(fēng)險(xiǎn)。因此本文建議職工股東將此項(xiàng)權(quán)利以委托的形式納入職工持股機(jī)構(gòu)管理范圍中，并通過民主形式賦予該機(jī)構(gòu)以股東決策事項(xiàng)，從而發(fā)揮其作用。

鑒于我國(guó)目前公司管理的實(shí)際情況，如實(shí)行職工持股制度至少要保證職工股東在股東會(huì)中有一席之地。通過法律確認(rèn)持股股東的以上權(quán)利，可為職工股東這一弱勢(shì)群體提供有法可依的救濟(jì)基礎(chǔ)。

（三）完善職工持股稅收法律政策

我國(guó)目前尚未建立統(tǒng)一的非上市公司職工持股制度稅收立法，關(guān)于該制度的稅收政策多散見于部門規(guī)章、政府指導(dǎo)意見等非規(guī)范性文件中，缺乏強(qiáng)制性，不利于該制度的規(guī)制和良性發(fā)展。因此，政府必須運(yùn)用宏觀調(diào)控手段，將職工持股制度中的稅收問題作為國(guó)家稅法所保護(hù)的內(nèi)容，利用稅收杠桿這種高效的方式，使非上市公司的職工持股制度在短時(shí)間內(nèi)獲得較快的發(fā)展，既可體現(xiàn)國(guó)家對(duì)該制度推行的積極態(tài)度，又增強(qiáng)了公司和職工股東對(duì)推行該制度的信心。

首先，通過立法對(duì)公司、持股職工提供稅收政策上的優(yōu)惠，允許將在公司財(cái)務(wù)賬目中列明為職工持股計(jì)劃的資金沖抵部分收入，降低公司征稅基數(shù)，鼓勵(lì)各非上市公司推行職工持股制度。其次，立法也需對(duì)持股職工進(jìn)行稅收獎(jiǎng)勵(lì)，避免出現(xiàn)重復(fù)征稅的現(xiàn)象，同時(shí)建議對(duì)于參與公司股權(quán)分配的職工在其股權(quán)實(shí)現(xiàn)后償還貸款部分也進(jìn)行相應(yīng)的稅收優(yōu)惠設(shè)計(jì)。

（四）完善職工持股監(jiān)管機(jī)制

我國(guó)目前不論是公司內(nèi)部還是外部，監(jiān)管力度均無法滿足職工持股制度良性發(fā)展的需求。因此，針對(duì)非上市公司職工持股監(jiān)管機(jī)制的完善，本文有如下建議：

首先，要明確公司內(nèi)部的職工股權(quán)管理機(jī)構(gòu)。不同國(guó)家對(duì)職工股份的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置在名稱上雖然存在差異，但其職能和作用都是基本一致的且具有法律上的效力，因此我國(guó)也應(yīng)通過立法，設(shè)立專門的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)對(duì)職工股份進(jìn)行管理并賦予其法律地位，以對(duì)職工股份實(shí)現(xiàn)規(guī)范管理。

其次，在外部監(jiān)管方面，我國(guó)證監(jiān)會(huì)已成立非上市公司監(jiān)管部，但是其具體職權(quán)尚未明確，需要通過立法明確該主體應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)。若想進(jìn)一步保障非上市公司職工持股的良性發(fā)展，除了需要明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)之外，還要將該監(jiān)管機(jī)構(gòu)所處的執(zhí)法層級(jí)及行政管理權(quán)限加以確認(rèn)，并得到法律賦予的執(zhí)法權(quán)。

五、結(jié)束語(yǔ)

職工持股制度作為非上市公司管理升級(jí)的歷史發(fā)展必然，需要國(guó)家層面給予宏觀調(diào)控支持、引導(dǎo)和幫助，結(jié)合非上市公司的特點(diǎn)構(gòu)建詳細(xì)且有普適性的法律規(guī)范，為其營(yíng)造一個(gè)良性發(fā)展的法律環(huán)境。