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    日常家事代理權(quán)制度研究

    2022-11-24 16:45:43譚小雙
    法制博覽 2022年32期
    關(guān)鍵詞:代理權(quán)家事行使

    譚小雙

    南開大學(xué)法學(xué)院,天津 300071

    一、日常家事代理權(quán)概述

    (一)日常家事代理權(quán)的概念

    日常家事也叫做日常家務(wù),通常是指用于家庭共同生活和撫養(yǎng)未成年子女的事務(wù)[1]。日常家事代理權(quán)雖法律沒有明確定義,但通常是指在夫妻的日常生活中,一方可以以自己名義、對(duì)方名義或者雙方名義與第三人進(jìn)行維持生活所需的交易,交易的法律后果由夫妻二人共同承擔(dān)。

    (二)日常家事代理權(quán)的性質(zhì)

    關(guān)于日常家事代理權(quán)的性質(zhì),理論界存在爭議,主要觀點(diǎn)有三種:

    1.委托說。該觀點(diǎn)認(rèn)為妻子享有日常家事代理權(quán)是因?yàn)檎煞虻奈校绻煞驔]有委托,則妻子不能代理家庭事務(wù),但隨著時(shí)代發(fā)展,女性地位得到提升,這種觀念已被否定。

    2.法定代理說。該觀點(diǎn)認(rèn)為日常家事代理權(quán)是來源于法律的規(guī)定。德國和我國臺(tái)灣地區(qū)都是采納此種觀點(diǎn)。史尚寬也提出日常家事代理權(quán)屬于法定代理權(quán),除了法定緣由不能加以排除[2]。筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)并不妥當(dāng),法定代理權(quán)與日常家事代理權(quán)存在很大區(qū)別:首先,日常家事代理權(quán)的主體為夫妻雙方,都為完全民事行為能力人,而法定代理權(quán)則不然;其次,法定代理權(quán)來源于法律的規(guī)定,雙方無法通過約定的方式限制或者排除權(quán)利的使用,而日常家事代理權(quán)雙方主體可以自由約定對(duì)對(duì)方的權(quán)利加以限制;最后,法定代理權(quán)的法律后果由委托人承擔(dān),但是日常家事代理權(quán)多是由夫妻雙方共同承擔(dān)。

    3.特種代理說。該種觀念是指由于夫妻之間的特殊關(guān)系而產(chǎn)生了日常家事代理權(quán),其與一般代理存在區(qū)別。首先,日常家庭事務(wù)代理夫妻雙方都是彼此的代理人,是雙向的。而一般代理有代理人和被代理人,而且并非互為代理,是單向的;其次,夫妻雙方可以以任何一方的名義和第三人實(shí)施法律行為,而一般代理中代理人可以以被代理人的名義和第三人實(shí)施法律行為,也可以是代理人以自己的名義和第三人實(shí)施法律行為后得到了被代理人的追認(rèn);再次,對(duì)于一方行使日常家事代理權(quán),無需對(duì)方的授權(quán),而一般代理,代理人行使代理權(quán)時(shí),需要被代理人的授權(quán);最后,日常家事代理權(quán)的法律后果多是由雙方一起負(fù)擔(dān),一般代理的法律后果一般是由被代理人承擔(dān)。這一觀點(diǎn)也得到了我國大多數(shù)學(xué)者的認(rèn)可,筆者也同意特種代理說的觀點(diǎn)。

    (三)日常家事代理權(quán)的特征

    日常家事代理權(quán)與一般的代理權(quán)有一定的區(qū)別。

    1.日常家事代理權(quán)設(shè)立目的具有特殊性,是為了提高社會(huì)交易的效率以及保護(hù)夫妻雙方的共同利益,而一般的代理權(quán)是為維護(hù)被代理方的利益。

    2.權(quán)利主體具有特殊性。日常家庭代理的權(quán)利存在于夫妻雙方之間,而一般的代理權(quán)對(duì)代理人和被代理人之間的關(guān)系并未做特別規(guī)定。

    3.日常家事代理權(quán)夫妻雙方之間不具有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),一般的代理可能為無償代理,可能為有償代理。

    4.權(quán)利內(nèi)容具有特殊性。日常家事代理權(quán)僅涉及日常家事,而一般代理權(quán)則更為廣泛,除日常家事之外,還可以有其他事務(wù)。

    5.責(zé)任承擔(dān)方式具有特殊性,日常家事代理權(quán)除例外情況以外,由夫妻雙方共同承擔(dān)責(zé)任,而一般的代理權(quán)原則上由被代理人承擔(dān)責(zé)任,只有在代理人有過錯(cuò)時(shí),代理人才承擔(dān)責(zé)任。

    二、我國日常家事代理權(quán)制度的現(xiàn)狀及問題

    (一)立法現(xiàn)狀

    在我國,家事代理的雛形最早出現(xiàn)在民國時(shí)期,在《六法全書》中有所規(guī)定。中華人民共和國成立以后,之前的法律全部廢止,家事代理也隨之廢除。后來,我國原《婚姻法》第十七條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱原《婚姻法司法解釋》)第十七條規(guī)定了因“日常生活需要”而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的,任何一方均有權(quán)決定的原則。此解釋雖沒有明確規(guī)定日常家事代理權(quán)制度,但為日常家事代理權(quán)制度的建立奠定了重要的基礎(chǔ)。

    根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》第二條、第三條,將夫妻共同債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)定為家庭日常生活需要,用于共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示,對(duì)之前的日常事務(wù)的范圍予以了明確。

    2021年1月1日施行的《民法典》對(duì)日常家事代理權(quán)做了原則性的規(guī)定,其第一千零六十條規(guī)定:“夫妻一方因家庭日常生活需要而實(shí)施的民事法律行為,對(duì)夫妻雙方發(fā)生效力,但是夫妻一方與相對(duì)人另有約定的除外。夫妻之間對(duì)一方可以實(shí)施的民事法律行為范圍的限制,不得對(duì)抗善意相對(duì)人”。自此我國的日常家事代理制度正式確立。

    (二)司法實(shí)踐現(xiàn)狀

    筆者在“北大法寶”“無訟”數(shù)據(jù)庫中,以關(guān)鍵詞“夫妻”“日常家事代理”進(jìn)行檢索,檢索時(shí)間為2010年至2021年,共檢索到案例548篇,以在“無訟”中的檢索結(jié)果為例,從案由來看,絕大多數(shù)屬于“民間借貸糾紛”,從審理程序來看,一審、二審、再審的判決書分別占總民事判決書44.7%、42.1%和13.2%,由此可知,法院所審理的關(guān)于日常家事代理權(quán)的案件主要為民間借貸糾紛,并且超過一半的案件都會(huì)進(jìn)入二審程序,說明這種類型案件的爭議比較大。

    (三)司法實(shí)踐存在的問題

    1.適用范圍爭議。根據(jù)相關(guān)司法解釋和《民法典》的規(guī)定,實(shí)施日常家事代理權(quán)的范圍限定為日常生活所需,但對(duì)日常生活所需具體包括哪些未作明確規(guī)定。在司法實(shí)踐中,不同地區(qū)的法院對(duì)于日常生活所需是否包括房屋和其他不動(dòng)產(chǎn)、汽車、大額債務(wù)以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓,認(rèn)定并不一致,存在較大分歧。

    2.行使主體爭議。關(guān)于行使主體爭議主要集中在事實(shí)婚姻中的夫妻雙方能否行使日常家事代理權(quán)。事實(shí)婚姻是指婚姻雙方以夫妻的名義同居而未辦理婚姻登記手續(xù)。在司法實(shí)踐中,有的法院認(rèn)為事實(shí)婚姻與登記婚姻的夫妻享有同等的法律地位,從保護(hù)第三人的角度看,事實(shí)婚姻往往具有私密性,當(dāng)事人以外的第三人很難判斷夫妻一方與之實(shí)施的法律行為是否征得了對(duì)方同意,因此,事實(shí)婚姻適用日常家事代理制度比較合理。而有的法院認(rèn)為只有合法登記婚姻的夫妻之間享有日常家事代理權(quán)。

    3.行使期間爭議。關(guān)于行使期間的爭議主要是在分居期間能否行使日常家事代理權(quán),司法裁判也比較混亂。如在徐某債權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中,被告主張其與配偶已經(jīng)分居,其配偶不享有簽收債權(quán)轉(zhuǎn)讓書的代理權(quán),主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序違法,法院認(rèn)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書通過郵寄送達(dá)方式由債務(wù)人配偶簽收,根據(jù)家事代理的一般規(guī)則,配偶簽收與債務(wù)人簽收具有同樣的法律效力。但有些法院認(rèn)為所謂的日常家事代理是夫妻為了共同的生活所實(shí)施的行為,當(dāng)兩人分居時(shí),不存在共同的生活管理,所以也就不存在日常家事代理權(quán)。

    三、國外日常家事代理制度的考察

    (一)日常家事代理范圍的考察

    大陸法系國家主要包括德國、法國、日本、瑞士和一些前歐洲國家的殖民地,其中尤以法國、日本、瑞士著稱,本文將通過考察各國在日常家事范圍、適用主體、適用期間、行使效力的規(guī)定,來思考我國日常家事代理制度的完善路徑。

    《法國民法典》規(guī)定雙方都有權(quán)單獨(dú)訂立內(nèi)容屬于維持日常生活需求和照顧子女之教育的合同,合同的效力不僅對(duì)當(dāng)事人有效,對(duì)另一方也具有連帶約束力,但是對(duì)于合同內(nèi)容屬于投資活動(dòng)、分期付款等一些非必需活動(dòng)則不具有連帶約束力[3]。

    日本的日常家事代理制度有兩種形式,一是在法律規(guī)定上對(duì)該制度予以明確,二是通過司法判例的形式對(duì)家事代理范圍予以確認(rèn)和排除。根據(jù)日本最高法院在1969年的判例,判斷某一行為是否為家務(wù)行為,從兩個(gè)方面來分析:一是對(duì)家庭的經(jīng)濟(jì)狀況、資產(chǎn)收入、職業(yè)、社會(huì)地位進(jìn)行考察,結(jié)合當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)水平與生活習(xí)慣進(jìn)行判斷;二是對(duì)行為的性質(zhì)進(jìn)行客觀上的判斷。

    《瑞士民法典》規(guī)定,夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間均有權(quán)為家庭生活的需要從事相關(guān)交易活動(dòng),但是對(duì)于超過家庭需要范圍的,在取得另一方同意、法官的授權(quán)或者第三人為善意時(shí),夫妻雙方仍需共同承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于家庭生活的具體范圍,在《瑞士民法典》第一百六十六條中有具體規(guī)定。

    在英美法系國家中,其將日常家事代理稱為“因同居關(guān)系產(chǎn)生的代理”。在英國和美國,日常家事的代理范圍比較窄,僅限于購買生活必需品。總之,兩大法系對(duì)于日常家事范圍的規(guī)定有所不同,但都是集中在日常生活必需,相比較而言,大陸法系規(guī)定的范圍較寬。

    (二)日常家事代理適用主體的考察

    大陸法系國家認(rèn)為日常家事代理權(quán)僅存在于合法的夫妻關(guān)系之間,明確將同居關(guān)系排除在外。而英美法系國家則將行使主體范圍擴(kuò)大,所有在外界以夫妻名義同居的人都享有代理權(quán),所以情人和合法夫妻享有相同的法律地位,都享有代理人的資格。

    (三)日常家事代理適用期間的考察

    大陸法系國家中不同國家對(duì)分居期間是否享有代理權(quán)的認(rèn)定不同。例如德國法律規(guī)定夫妻長期分居的,不享有互相代理的權(quán)利,而短暫分居,該項(xiàng)權(quán)利并未消失。而法國則規(guī)定只有法院裁判離婚方可使家事代理權(quán)利消滅,分居不是日常家事代理權(quán)利消滅的理由。

    四、完善我國日常家事代理制度的建議

    (一)明確行使主體

    1.登記婚姻的夫妻可以行使家庭日常事務(wù)的代理權(quán)。對(duì)此《民法典》和相關(guān)司法解釋已有規(guī)定。

    2.對(duì)于同居關(guān)系的雙方當(dāng)事人行使日常家事代理權(quán)應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否屬于事實(shí)婚姻區(qū)分對(duì)待。出現(xiàn)事實(shí)婚姻的背景是由于早期法律執(zhí)行不到位以及群眾法律意識(shí)不強(qiáng),出現(xiàn)許多未領(lǐng)取結(jié)婚證但以夫妻名義同居的情況,為了更有效處理此類問題,原《婚姻法司法解釋》規(guī)定對(duì)于在1994年2月1日之前,已經(jīng)以夫妻的名義同居但未領(lǐng)取結(jié)婚證的情形稱為事實(shí)婚姻,與合法登記婚姻的法律效力相同,反之,則屬于同居關(guān)系。因此,筆者認(rèn)為在處理同居關(guān)系問題時(shí),應(yīng)該具體問題具體分析,從結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件以及結(jié)婚的時(shí)間進(jìn)行判斷是否屬于事實(shí)婚姻,如果屬于事實(shí)婚姻,則可以適用日常家事代理制度;如果不屬于,則為同居關(guān)系,不能適用日常家事代理制度。

    3.對(duì)于家庭其他成員能否行使日常家事代理權(quán)的問題,有的學(xué)者主張將主體范圍擴(kuò)大到共同生活的家庭其他成員,筆者認(rèn)為不應(yīng)該納入,因?yàn)樵擁?xiàng)制度的宗旨是為了滿足夫妻雙方的生活便利,本質(zhì)為夫妻雙方的權(quán)利,且其他成員受年齡、智力水平等影響,代理能力可能欠缺,如果一味擴(kuò)大范圍,將會(huì)導(dǎo)致更多的家庭矛盾糾紛。

    (二)明確日常家事的范圍

    大陸法系和英美法系的立法中,關(guān)于家事范圍存在兩種觀點(diǎn):生活需要主義和日常事務(wù)主義。筆者認(rèn)為生活需要主義更符合我國的立法實(shí)踐,一是調(diào)整范圍更廣泛,不僅僅局限于日常必需事務(wù),還可以包括夫妻雙方個(gè)人發(fā)展的事務(wù)。二是更加靈活,不會(huì)機(jī)械地適用;例如有的消費(fèi)在消費(fèi)水平高的地方屬于日常家事范圍,而在消費(fèi)水平低的地方就屬于超過日常生活支出的費(fèi)用。三是考慮到日常事務(wù)種類繁多,并不可能列舉全面。

    因此,在確定日常家事的范圍時(shí),可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行劃分:一是家庭生活所必需的事務(wù),如衣食住行、贍養(yǎng)父母、子女撫養(yǎng)、醫(yī)療教育等。二是滿足家庭個(gè)人發(fā)展的事務(wù);雖然個(gè)人發(fā)展屬于個(gè)人事務(wù),但是此類事務(wù)有利于家庭生活,因此我認(rèn)為也應(yīng)屬于日常家事范圍。例如夫妻一方的職業(yè)培訓(xùn)事務(wù)。三是對(duì)家庭價(jià)值較小的處分及純獲益事務(wù)。四是夫妻雙方明確約定的日常事務(wù)。

    此外,并不是所有的事務(wù)都適合納入日常家事的范圍,下列事項(xiàng)應(yīng)該排除在外:首先,對(duì)不動(dòng)產(chǎn)、大額動(dòng)產(chǎn)及股權(quán)的處分應(yīng)當(dāng)排除,在我國,不動(dòng)產(chǎn)主要包括住房、商鋪、土地使用權(quán)等,是家庭財(cái)產(chǎn)中價(jià)值占比較高的財(cái)產(chǎn),一方擅自處分會(huì)對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)狀況造成重大影響,所以應(yīng)予排除。同理,對(duì)于汽車、奢侈品、古玩等大額動(dòng)產(chǎn)及股權(quán),也應(yīng)該排除在外。其次,具有人身專屬性質(zhì)的行為應(yīng)當(dāng)排除,有些法律行為必須由當(dāng)事人親自完成,例如離婚、放棄或者接受繼承、受遺贈(zèng)等行為,均屬于具有人身專屬性質(zhì)的行為,應(yīng)予排除。最后,夫妻雙方約定排除的事務(wù)應(yīng)當(dāng)排除,基于意思自治的原則,夫妻雙方有權(quán)約定排除適用日常家事代理的事務(wù),但是,該協(xié)議僅在夫妻雙方之間有效力,不得對(duì)抗善意第三人,除非該第三人知道夫妻之間的約定。

    (三)明確行使期間

    對(duì)于夫妻關(guān)系和諧時(shí),夫妻雙方行使日常家事代理權(quán)并無爭議,但對(duì)于分居期間能否行使代理權(quán),則需要平衡各方利益,我認(rèn)為在分居期間對(duì)子女撫養(yǎng)問題可以行使日常家事代理權(quán),與家庭成員之外的第三方形成法律關(guān)系則視情況而定,如第三方非善意,知道或應(yīng)當(dāng)知道雙方分居事實(shí),則夫妻雙方不能行使日常家事代理權(quán),如第三方善意,不知道或不應(yīng)當(dāng)知道雙方分居事實(shí),則夫妻雙方能行使日常家事代理權(quán)。

    五、結(jié)語

    行使日常家事代理權(quán)有著重要的意義和價(jià)值,對(duì)維護(hù)我國社會(huì)穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)交易秩序、提高交易效率有著不可或缺的作用?!睹穹ǖ洹奉C布以后,第一次以法典的形式確立了日常家事代理制度,但對(duì)權(quán)利主體、適用范圍、適用期間等并未規(guī)定,希望本文能對(duì)我國日常家事代理制度的完善有所裨益。

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