ESG理念視角下建筑公司治理法律問(wèn)題研究

李 萍

仙桃職業(yè)學(xué)院，湖北 仙桃 433000

《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）確立的現(xiàn)代企業(yè)制度對(duì)公司治理的要求是實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，并制定股東、董事、經(jīng)理層的行為準(zhǔn)則，平衡三者之間的利益關(guān)系。建筑公司的可持續(xù)發(fā)展需要平衡股東、董事會(huì)、經(jīng)理層之間的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)以公司的品牌、核心競(jìng)爭(zhēng)力為立足點(diǎn)。ESG理念下的建筑公司治理注重公司的環(huán)境保護(hù)責(zé)任、社會(huì)責(zé)任、公司內(nèi)部治理等維度，關(guān)注與分析公司治理的法律問(wèn)題，幫助建筑公司梳理與分析其社會(huì)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)公司的內(nèi)部控制流程的優(yōu)化，切實(shí)履行建筑公司的社會(huì)責(zé)任，協(xié)調(diào)股東、董事、經(jīng)理層的利益關(guān)系，促進(jìn)公司的可持續(xù)發(fā)展。

一、ESG理念下建筑公司的公司治理現(xiàn)狀

（一）ESG與公司治理的內(nèi)涵框定

ESG理念中的“E”代表環(huán)境、“S”代表社會(huì)、“G”代表公司治理。作為企業(yè)的投資策略，ESG理念廣泛運(yùn)用于投資市場(chǎng)，其迎合當(dāng)前社會(huì)綠色發(fā)展的需求，以企業(yè)責(zé)任、公司治理等元素作為投資的考量因素，受到投資市場(chǎng)的追捧。ESG理念區(qū)別于傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)投資指標(biāo)，是衡量一家公司是否具有投資的可行性與持續(xù)性的重要指標(biāo)，其核心是將社會(huì)責(zé)任納入企業(yè)管理層的投資決策，注重高質(zhì)量的發(fā)展。

（二）ESG理念與公司治理的關(guān)系

ESG理念最初作為投資理念出現(xiàn)在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域，采用的是排除性的建議，即對(duì)于不符合ESG理念的方式篩選投資標(biāo)的，降低公司治理的風(fēng)險(xiǎn)。二者之間的關(guān)系有：制約關(guān)系、激勵(lì)關(guān)系。［1］其中制約關(guān)系又可以稱(chēng)為約束關(guān)系，從投資者的視角以ESG理念評(píng)價(jià)公司的各方面決策與運(yùn)營(yíng)，如社會(huì)責(zé)任指標(biāo)能夠反映一個(gè)企業(yè)對(duì)于社會(huì)責(zé)任的態(tài)度，側(cè)面反映公司的經(jīng)營(yíng)情況。環(huán)境保護(hù)層面可以評(píng)價(jià)企業(yè)的產(chǎn)品與服務(wù)內(nèi)容中的綠色理念，防止企業(yè)只關(guān)注成本與收益，忽視可持續(xù)發(fā)展。激勵(lì)關(guān)系體現(xiàn)在公司的管理層對(duì)于ESG理念的認(rèn)同，ESG理念中的環(huán)境、社會(huì)責(zé)任因素屬于非財(cái)務(wù)指標(biāo)，這些因素融入公司治理中，能夠?qū)镜臎Q策起到監(jiān)督、激勵(lì)的作用，能夠?qū)镜陌l(fā)展戰(zhàn)略產(chǎn)生影響。公司對(duì)于ESG理念的認(rèn)可情況直接影響公司的重大決策，而這些決策對(duì)公司的股東利益產(chǎn)生影響。ESG理念中提倡的可持續(xù)發(fā)展的理念符合公司的長(zhǎng)期發(fā)展目標(biāo)，符合公司的中小股東的利益，能夠促使公司對(duì)于股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、經(jīng)理人的選擇等進(jìn)行調(diào)整，促使經(jīng)理人在日常的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中更加注重對(duì)公司社會(huì)形象的維護(hù)，實(shí)現(xiàn)股東與經(jīng)理人利益統(tǒng)一。

（三）ESG理念中的公司治理情況

從立法上看，我國(guó)新修訂《公司法》強(qiáng)調(diào)企業(yè)需要承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，公司作為營(yíng)利性組織，其同時(shí)具有社會(huì)性。《公司法》第五條規(guī)定公司在治理、運(yùn)營(yíng)的過(guò)程中需要弘揚(yáng)公司的社會(huì)責(zé)任。第五十二條、第七十一條對(duì)于董事、監(jiān)事制度的規(guī)定中，亦提倡要強(qiáng)化企業(yè)社會(huì)責(zé)任。

從實(shí)踐上看，ESG理念強(qiáng)調(diào)企業(yè)的環(huán)境保護(hù)、社會(huì)責(zé)任，要求公司治理過(guò)程中需要關(guān)注環(huán)境變化、社會(huì)責(zé)任的履行。隨著社會(huì)不斷發(fā)展，環(huán)境保護(hù)與社會(huì)責(zé)任履行的議題關(guān)注度得到提升，節(jié)能減排、公眾安全、職業(yè)健康、產(chǎn)品質(zhì)量等方面的評(píng)價(jià)指標(biāo)不斷加入ESG理念中，明晟指數(shù)（MSCI）公開(kāi)中國(guó)股市中公司治理的評(píng)級(jí)，只有8%的企業(yè)公司治理領(lǐng)先于同業(yè)的其他企業(yè)?？梢?jiàn)，按照ESG理念分析當(dāng)前中國(guó)企業(yè)的公司治理情況，存在諸多的問(wèn)題。

二、ESG理念下建筑公司治理機(jī)制存在的問(wèn)題

公司治理需要解決的是企業(yè)的權(quán)力分配、權(quán)力行使的關(guān)系，隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，公司的所有權(quán)與管理權(quán)的分離，如何平衡股東與管理層的利益關(guān)系，如何約束與監(jiān)督管理層，從而保證公司股東對(duì)于公司的重大決策與控制成為難題。［2］ESG理念下賦予建筑公司更多的責(zé)任，但是同時(shí)建筑公司的公司治理過(guò)程中缺乏ESG理念，二者之間存在一定的沖突。

（一）ESG理念下建筑公司的董事會(huì)缺位

全球各大證券交易所幾乎將ESG指引作為上市公司準(zhǔn)入交易市場(chǎng)的重要標(biāo)準(zhǔn)，如中國(guó)香港的聯(lián)合交易所要求上市公司從2021年開(kāi)始需要對(duì)董事會(huì)在ESG管理中的角色、內(nèi)容予以明確。在經(jīng)濟(jì)下行的壓力下我國(guó)的大中型建筑公司面臨的競(jìng)爭(zhēng)壓力大，董事會(huì)的決策直接影響公司的投資方向，建筑公司的投資主要是憑借董事會(huì)的成員經(jīng)驗(yàn)，缺乏ESG理念引導(dǎo)。雖然碳中和等政策的引導(dǎo)下要求建筑公司等企業(yè)需要踐行綠色發(fā)展的投資理念，但是建筑公司中較少有企業(yè)關(guān)注綠色發(fā)展。建筑公司的企業(yè)章程中缺乏ESG理念，部分大中型建筑公司的公司制度中明確綠色投資、綠色建筑的工作內(nèi)容，但是僅僅提出口號(hào)與宣傳，董事會(huì)缺乏事實(shí)綠色建筑、踐行社會(huì)責(zé)任的具體職責(zé)。同時(shí)，建筑公司是房地產(chǎn)行業(yè)的重要組成部分，其產(chǎn)品與消費(fèi)者的利益息息相關(guān)，但是建筑公司的信息披露工作并沒(méi)有落實(shí)。建筑公司的董事會(huì)關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面的關(guān)注少，董事會(huì)在社會(huì)層面的管理缺位，缺乏以消費(fèi)者社會(huì)利益為導(dǎo)向的管理理念。

（二）ESG理念下監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督流于形式

建筑公司的監(jiān)事會(huì)是對(duì)企業(yè)的投資經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的重要主體，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，監(jiān)事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，代表股東對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督。建筑公司中的上市公司而言，其股權(quán)具有分散性，小股東的利益容易被忽視。我國(guó)的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中采用“一股一權(quán)”的制度安排，大股東擁有的股權(quán)比例高，小股東難以借助投票權(quán)做出利于己身的選擇，在公司的重大決策或者經(jīng)營(yíng)投資活動(dòng)過(guò)程中，難以有效監(jiān)督董事會(huì)、高級(jí)管理層的行為。［3］目前建筑公司的監(jiān)事會(huì)缺乏ESG理念，難以從股東利益、企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展視角關(guān)注董事會(huì)、經(jīng)理層的行為。部分建筑公司中的監(jiān)事會(huì)雖然會(huì)對(duì)公司社會(huì)責(zé)任實(shí)踐的情況進(jìn)行監(jiān)督，但如果建筑公司出現(xiàn)并未履行社會(huì)責(zé)任，或者履行的情況不理想時(shí)，監(jiān)事會(huì)較少會(huì)進(jìn)行持續(xù)、深入調(diào)查、追責(zé)，也較少會(huì)在股東大會(huì)上提出具體的改進(jìn)意見(jiàn)，導(dǎo)致ESG管理的理念在建筑公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中流于形式。

（三）經(jīng)理層的業(yè)績(jī)考核缺乏ESG理念的融入

建筑公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要落實(shí)國(guó)家關(guān)于綠色發(fā)展的政策，將綠色建筑融入公司的發(fā)展戰(zhàn)略，倡導(dǎo)綠色發(fā)展的理念，能夠讓公司的投資經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生更多的環(huán)境效益。但與此同時(shí)，建筑公司踐行綠色發(fā)展、綠色建筑的實(shí)踐中存在較大的問(wèn)題，公司的經(jīng)理層對(duì)于環(huán)境問(wèn)題的關(guān)注少，在投資項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)考核指標(biāo)中較少融入ESG理念的元素，在社會(huì)責(zé)任、環(huán)境保護(hù)等方面的關(guān)注少，對(duì)于經(jīng)理層的業(yè)績(jī)考核更多側(cè)重投資回報(bào)率。在社會(huì)公益、環(huán)境保護(hù)等活動(dòng)的開(kāi)展上動(dòng)力不足，經(jīng)理層較少能夠?qū)I(yè)務(wù)與社會(huì)公益結(jié)合，建筑公司的績(jī)效評(píng)價(jià)與經(jīng)理層的業(yè)績(jī)考核脫節(jié)，KPI考核中并未注重ESG理念，公司的管理層考核指標(biāo)并未有綠色建筑的履行要求，使得管理層缺乏主動(dòng)實(shí)施綠色建筑的積極性。

三、ESG理念下建筑公司治理的完善建議

建筑是節(jié)能降碳的重點(diǎn)領(lǐng)域，截至2020年我國(guó)綠色建筑面積超過(guò)66億平方米，在減少碳排放上做出巨大的貢獻(xiàn)。ESG理念下要求公司的治理側(cè)重關(guān)注環(huán)境、社會(huì)責(zé)任、公司內(nèi)部控制等方面，對(duì)于建筑公司而言，綠色建筑發(fā)展的理念要求公司需要構(gòu)建一套完善的公司治理機(jī)制，構(gòu)建綠色建筑建設(shè)、運(yùn)營(yíng)以及激勵(lì)的機(jī)制，實(shí)現(xiàn)建筑的環(huán)境無(wú)害，充分利用環(huán)境資源，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。

（一）董事會(huì)層面融入ESG理念

《公司法》中對(duì)于公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定上，提倡尊重公司的自治。不同的治理結(jié)構(gòu)下董事會(huì)的職權(quán)存在一定差異，我國(guó)的企業(yè)一般采用三角結(jié)構(gòu)，即董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層三角制衡，ESG理念中對(duì)于公司董事會(huì)的評(píng)價(jià)指標(biāo)是：董事會(huì)具有獨(dú)立性、董事長(zhǎng)與CEO職位設(shè)立分離、董事會(huì)成員多元化。在公司治理的視角下公司的董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)職權(quán)設(shè)置存在較大爭(zhēng)議，有的公司采用董事長(zhǎng)與CEO分離的設(shè)計(jì)方式，有的公司采用兩個(gè)職位合一的設(shè)計(jì)方式，從ESG評(píng)級(jí)的得分要點(diǎn)上看，采用二職位分離的方式，有助于公司決策權(quán)的科學(xué)性。［4］同時(shí)，ESG評(píng)價(jià)中對(duì)于董事會(huì)成員的專(zhuān)業(yè)性提出要求，董事會(huì)成員具有法律、環(huán)境、人權(quán)、勞工等背景的成員，公司的ESG評(píng)分得分較高。

首先，建筑公司需要優(yōu)化董事會(huì)人員的結(jié)構(gòu)。綠色建筑的發(fā)展需要公司的決策關(guān)注環(huán)境因素，董事會(huì)作為建筑公司的決策機(jī)構(gòu)，其成員的性別結(jié)構(gòu)、專(zhuān)業(yè)背景等影響職能發(fā)揮，建筑公司通過(guò)優(yōu)化董事會(huì)成員，確保獨(dú)立董事的數(shù)量基礎(chǔ)上，保障董事會(huì)成員從業(yè)背景多元化，鼓勵(lì)具有社會(huì)工作、環(huán)境等從業(yè)背景的人員擔(dān)任董事，能夠在公司決策時(shí)更加關(guān)注環(huán)境與社會(huì)責(zé)任，有助于決策的科學(xué)性。

其次，成立建筑公司ESG管理委員會(huì)。董事會(huì)是建筑公司的投資決策機(jī)構(gòu)，但是同時(shí)董事會(huì)的投資決策需要交由經(jīng)理層執(zhí)行，董事會(huì)需要對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)督，通過(guò)設(shè)立ESG管理委員會(huì)的方式，決定建筑公司的ESG重大的議題，公開(kāi)董事會(huì)參與ESG管理的過(guò)程。ESG管理委員會(huì)建立工作小組，按照ESG理念中的要求擬定建筑公司年度的工作計(jì)劃，評(píng)估建筑公司執(zhí)行ESG管理的流程，將ESG管理理念推進(jìn)實(shí)施。“十四五”規(guī)劃以及2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要中提出要關(guān)注“碳中和”的發(fā)展要求，建筑公司的ESG管理委員會(huì)需要關(guān)注國(guó)家宏觀政策對(duì)于企業(yè)發(fā)展的影響與要求，增進(jìn)建筑公司的社會(huì)責(zé)任感與環(huán)境保護(hù)的使命感，走綠色建筑的發(fā)展道路，增強(qiáng)公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力。

最后，建筑公司的董事會(huì)需要明確公司承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任，結(jié)合ESG評(píng)價(jià)指標(biāo)的要求，了解建筑行業(yè)ESG管理的具體情況，結(jié)合公司治理制定長(zhǎng)期發(fā)展戰(zhàn)略，加深公司對(duì)綠色建筑的理解，強(qiáng)化自身專(zhuān)業(yè)性，圍繞綠色建筑、綠色發(fā)展、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等方面不斷改進(jìn)公司的治理結(jié)構(gòu)，優(yōu)化決策流程，提高效率。

（二）以ESG理念捋順建筑公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能

《公司法》中規(guī)定監(jiān)事會(huì)屬于監(jiān)督機(jī)構(gòu)，代表全體股東對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策的監(jiān)督，但建筑公司的公司治理過(guò)程中容易出現(xiàn)監(jiān)事缺位、監(jiān)督的效果流于形式的情況，監(jiān)事對(duì)董事、經(jīng)理層的監(jiān)督不力，公司治理的三角結(jié)構(gòu)出現(xiàn)失衡的情況。因此，需要捋順建筑公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能。一方面，以ESG理念融入建筑公司重大事項(xiàng)的監(jiān)督。ESG評(píng)價(jià)指標(biāo)中要求公司需要遵守商業(yè)道德，建立完善的反腐敗、舉報(bào)制度、納稅透明、信息披露制度完善等，公司的監(jiān)事會(huì)在執(zhí)行監(jiān)督職能過(guò)程中需要充分考慮ESG因素的影響，定期對(duì)董事會(huì)、高管人員的職務(wù)行為監(jiān)督與評(píng)價(jià)，防止其出現(xiàn)腐敗與賄賂行為。［5］監(jiān)事會(huì)需要在日常的公司決策行為中加大監(jiān)督檢查，對(duì)于公司的經(jīng)營(yíng)決策、內(nèi)部控制等情況進(jìn)行檢查，出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)要督促整改。

另一方面，按照ESG理念的要求確保監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性。ESG評(píng)級(jí)指標(biāo)中明確要保障監(jiān)事會(huì)的履職獨(dú)立性，建筑公司的業(yè)務(wù)范圍涉及的金額大、投資的周期長(zhǎng)，資金容易出現(xiàn)回轉(zhuǎn)不及時(shí)的情況，同時(shí)也容易出現(xiàn)業(yè)務(wù)人員違法違規(guī)的行為。部分建筑公司的監(jiān)事會(huì)成員是股東與職工代表，由于利益的牽扯，獨(dú)立性受到限制，因此需要確保監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性，獨(dú)立董事需要由專(zhuān)業(yè)人員擔(dān)任，且充分參與到公司的決策活動(dòng)監(jiān)督中。建筑公司的董事會(huì)需要建立高效監(jiān)督機(jī)制，如財(cái)務(wù)監(jiān)督、業(yè)務(wù)監(jiān)督機(jī)制，做好董事會(huì)成員與高層管理人員的任命監(jiān)督，做好任職審查，對(duì)離職的高管人員，需要做好離職的稽核，確保股東與企業(yè)的利益。

（三）以ESG理念構(gòu)建經(jīng)理層的激勵(lì)與約束機(jī)制

ESG理念融入建筑公司的經(jīng)理層業(yè)績(jī)考核中，能夠引起建筑公司的經(jīng)理層對(duì)于公司可持續(xù)發(fā)展的關(guān)注，而且能夠讓經(jīng)理層與公司、股東的利益目標(biāo)保持一致性，有助于企業(yè)的健康發(fā)展。ESG理念下要求建筑公司關(guān)注環(huán)境保護(hù)、社會(huì)責(zé)任的履行，“十四五”規(guī)劃我國(guó)提出碳中和的發(fā)展目標(biāo)，建筑公司作為綠色發(fā)展的重要環(huán)節(jié)，建筑行業(yè)屬于高量碳排放的行業(yè)，具有資源消耗大、污染程度高、建造方式粗放的情況。ESG理念下建筑公司需要走綠色建筑的發(fā)展道路，從建筑材料、施工、運(yùn)營(yíng)維護(hù)等方面推進(jìn)建筑全產(chǎn)業(yè)鏈的綠色低碳發(fā)展。將ESG理念融入建筑公司的經(jīng)理層業(yè)績(jī)考核指標(biāo)中，在項(xiàng)目的考核中融入節(jié)能、降耗材的指標(biāo)，對(duì)于實(shí)現(xiàn)零碳建筑、近零碳能耗建筑的項(xiàng)目，對(duì)經(jīng)營(yíng)者實(shí)施一定的業(yè)績(jī)激勵(lì)，能夠促進(jìn)經(jīng)理層按照ESG理念的要求進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。