國際保理中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險及規(guī)避路徑

李月圓

（貴州大學(xué)法學(xué)院）

一、國際保理理論概述

國際保理是指國際貿(mào)易中出口商把應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商為出口商提供資金融通、債款催收、信用調(diào)查、貿(mào)易擔(dān)保的國際結(jié)算方式。對于出口商而言，國際保理商對進口方在銀行的資金存儲和貿(mào)易的商業(yè)信譽狀況進行調(diào)查評估，及時跟進跨國貿(mào)易的進展并督促進口商及時取貨和支付貨款，一定程度上加快了出口公司資金的流轉(zhuǎn)，減少了跨國貿(mào)易的結(jié)算風(fēng)險。對于進口商而言，國際保理商的橋梁作用方便了跨國貿(mào)易雙方的磋商，促進交易的順利完成，降低了進口方貨物毀損、丟失的風(fēng)險。

1987年中行與德國貼現(xiàn)貸款集團簽訂了保理服務(wù)合同，代表著我國海外保理服務(wù)業(yè)務(wù)的起步，但早期其發(fā)展緩慢且境內(nèi)對保付代理服務(wù)的積極性不高，造成國內(nèi)外資銀行仍為用戶的首選。到了20世紀(jì)90年代，國內(nèi)進行跨國貿(mào)易的企業(yè)逐漸增多，因國際保理業(yè)務(wù)降低跨國貿(mào)易中出口商的資金融通和進口商貨物風(fēng)險的效果顯著，該業(yè)務(wù)日趨流行。在當(dāng)時選擇何種國際結(jié)算方式也日漸成為國際貿(mào)易競爭的重要手段。到了21世紀(jì)，國際保理業(yè)務(wù)在跨國貿(mào)易中得到了廣泛應(yīng)用，交易雙方申請保理業(yè)務(wù)成為國際貿(mào)易的通用做法。

二、國際保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險

國際保理中應(yīng)收賬款債權(quán)的轉(zhuǎn)讓以交易雙方的權(quán)利與義務(wù)為核心，以保理商履行代收債權(quán)、信用擔(dān)保、資金融通等服務(wù)為根本。對于國際保理而言，其職能范圍的廣泛性與法律關(guān)系的復(fù)雜性決定了其具有不同于一般債權(quán)的法律屬性。目前，國際貿(mào)易實踐中債權(quán)轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險主要包括：

（一）應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的合法性風(fēng)險

保理合同應(yīng)收債款轉(zhuǎn)讓合法進行的前提是明確國際條約以及各國法律對應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，進而區(qū)別其與一般性債權(quán)讓與的不同。具體而言，其合法性風(fēng)險主要包括：第一，因基礎(chǔ)合同的無效、可撤銷而歸為無效。此種情況下，因為合同本身的無效而間接影響了應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓行為的效力。我國《民法典》規(guī)定，當(dāng)事人用虛假的意思表示或者通過與他人惡意串通所實施的民事法律行為無效。以欺詐、脅迫等手段實施的民事法律行為當(dāng)事人可以主張撤銷。在無效的基礎(chǔ)合同或已主張撤銷的可撤銷合同上建立的應(yīng)收賬款債權(quán)以及債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的法律效果也是無效的。第二，未采用規(guī)定的形式要件而使應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓行為無效。在國際貿(mào)易中，《應(yīng)收賬款公約》明確規(guī)定應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓須采取書面的合同方式。又如美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，在國際保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的交易中合同雙方自愿簽署書面協(xié)議。但是有些國家也承認(rèn)口頭協(xié)議的有效性，例如，德國規(guī)定應(yīng)收賬款的讓與基于雙方真實的意思表示，通過非要式的形式訂立的合同也是有效的。除了合同的規(guī)范形式外，轉(zhuǎn)讓行為的生效要件還包括債務(wù)人的法定通知義務(wù)。大多數(shù)國家都要求轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生之后，債權(quán)人應(yīng)向債務(wù)人發(fā)出轉(zhuǎn)讓通知，讓債務(wù)人知曉轉(zhuǎn)讓行為的發(fā)生。如我國《民法典》規(guī)定債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)應(yīng)通知債務(wù)人，否則該行為不對債務(wù)人產(chǎn)生法律效力。

（二）不同權(quán)利主體之間的沖突性風(fēng)險

在國際保理業(yè)務(wù)中，原則上保理商所受讓的應(yīng)收賬款債權(quán)是沒有權(quán)利瑕疵的，但是在實踐中保理商由于疏于審查或出口商的欺詐等，會導(dǎo)致保理商與其他人發(fā)生權(quán)利沖突的情形，即保理商受讓應(yīng)收賬款債權(quán)之后，其他人也會對該債權(quán)主張權(quán)利，主要存在于保理商和前手賣方、債權(quán)的其他受讓人以及質(zhì)押權(quán)人之間。其一，保理商與前手賣方的權(quán)利沖突，通常發(fā)生在前手賣家對貨物或應(yīng)收帳款保留所有權(quán)的情形下，此時出口商若不及時償還前手賣家的貨款，賣家就會向保理商就其債權(quán)主張權(quán)利。其二，保理商與債權(quán)其他受讓人的權(quán)利沖突。出口商持有虛假的書面文件將已讓與給第三人的應(yīng)收賬款債權(quán)又向保理商申請保理，多方的轉(zhuǎn)讓行為會引發(fā)保理商與第三人的權(quán)利沖突。其三，保理商與質(zhì)押權(quán)人的權(quán)利沖突。出口商將現(xiàn)有或未來應(yīng)收賬款債權(quán)在內(nèi)的公司所有資產(chǎn)向其他商業(yè)銀行或金融機構(gòu)進行抵押或質(zhì)押后，又繼續(xù)向保理商申請保理。

（三）應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的規(guī)范性風(fēng)險

國際保理中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的規(guī)范性風(fēng)險主要表現(xiàn)為基礎(chǔ)合同雙方約定禁止轉(zhuǎn)讓條款后，債權(quán)人又將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給他人。各國對于禁止轉(zhuǎn)讓條款的規(guī)定存在較大分歧，因此不同禁止性條款的法律適用將會產(chǎn)生不同的法律效果。比如，美國法律規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓條款絕對無效。美國認(rèn)為禁止性條款限制了貿(mào)易雙方的正常交易，除非國家規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的行為無效，其他行為都具有法律效力。該規(guī)定一定程度上促進了現(xiàn)代金融、信貸業(yè)務(wù)的發(fā)展。而德國法律規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓是絕對有效的，只有雙方商定應(yīng)收賬款不得向當(dāng)事人以外的第三人轉(zhuǎn)讓，其后續(xù)的讓與就不具有法律效力。多數(shù)國家和地區(qū)對禁止性條款都采用了折中做法，即規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓條款是有效的，但不得對抗善意第三人。如《日本民法典》規(guī)定，當(dāng)事人可以反對債權(quán)讓與，但不得對抗善意第三人。我國對于轉(zhuǎn)讓條款的禁止性規(guī)定也采用了折中做法，如我國《民法典》規(guī)定，合同當(dāng)事人之間約定不得轉(zhuǎn)讓時，該轉(zhuǎn)讓行為無效，但不得對抗善意第三人。

三、我國國際保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓法律風(fēng)險的規(guī)避 路徑

（一）完善國際保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的法律制度

1.明確應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓行為的法律屬性

對于國際保理業(yè)務(wù)中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓行為的合法性規(guī)定，我國立法機關(guān)應(yīng)看到其背后的價值觀和目的性，不應(yīng)拘泥于所謂的規(guī)定衡平。從長遠(yuǎn)看，筆者贊成我國國際保理應(yīng)收賬款的規(guī)定與國際公約的規(guī)定接軌，我國法律應(yīng)當(dāng)正視目前保理業(yè)務(wù)運行中的風(fēng)險，并及時修改法律規(guī)定與實踐不相符合的部分。筆者認(rèn)為，為了促進國際保理業(yè)務(wù)的開展，我國可以從解釋論角度對“可轉(zhuǎn)讓債權(quán)”做適當(dāng)?shù)臄U大解釋，包括保理業(yè)務(wù)中的未來應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓規(guī)定。在保證未來應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓不對國際保理其他主體的利益造成影響的前提下，承認(rèn)未來應(yīng)收賬款的合法性。通過簽訂文件或者交付權(quán)利等方式來保證未來應(yīng)收賬款的真實存在，保障保理商在未來可以實現(xiàn)債權(quán)。

2.規(guī)范應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的合法形式

各國法律規(guī)定國際保理中應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓須采用法定的書面形式，但是按照我國法律的規(guī)定，不要式合同的債權(quán)讓與同樣具有法律效力，這樣利于商業(yè)活動的開展和資源的合理配置。但在國際貿(mào)易實踐中，由于跨國貿(mào)易的復(fù)雜性和不確定性，非書面形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓很難證實其真實性。一般來說，保理商與出口商之間的保理協(xié)議會采用書面形式以證明其真實存在，而且采用書面形式的保理協(xié)議可以規(guī)避交易中的風(fēng)險，在糾紛發(fā)生時便于舉證。為了進一步規(guī)范國際保理業(yè)務(wù)中應(yīng)收賬款的合法形式，還有學(xué)者提出保理應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓應(yīng)采用登記制度，以防出讓人因信用問題而損害受讓人的利益。筆者認(rèn)為，國際貿(mào)易是高風(fēng)險與高收益同在的貿(mào)易形式，因其流程的復(fù)雜性以及國際局勢動蕩的現(xiàn)實需求而催生出國際保理這一有保障性的國際結(jié)算方式，一定程度的規(guī)范是確有必要的，但是過于嚴(yán)格的登記公示制度將會因程序的煩瑣而難以執(zhí)行，而且登記公示制度也可用其他較為緩和與簡便的方式進行替代，比如背景調(diào)查、合同規(guī)避等手段，采取登記制度將會對快速發(fā)展的國際保理業(yè)務(wù)中應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓行為產(chǎn)生制約。因此，我國規(guī)定國際保理應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用書面合同形式，通過嚴(yán)格的合法形式促進國際保理業(yè)務(wù)的發(fā)展，既保障交易的安全，又符合保理要求的應(yīng)收賬款限制范圍。

（二）加強國際保理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險監(jiān)控

1.完善信用核準(zhǔn)審查機制

出口商信用的資產(chǎn)狀況對保理商應(yīng)收賬款權(quán)利的實現(xiàn)有極其重要的作用。因此，為了規(guī)避不同主體間權(quán)利沖突的潛在風(fēng)險，應(yīng)建立嚴(yán)格的信用核準(zhǔn)審查機制。保理商應(yīng)對出口商的主體資格、信用狀況以及規(guī)避風(fēng)險等能力進行嚴(yán)格審查。進口商的資金狀況也直接關(guān)系到保理商能否完全實現(xiàn)其應(yīng)收賬款的權(quán)利，在實踐中保理商對于進口商也應(yīng)進行信用額度核查，審查其資金額度、信用狀況、還款能力等，以便為所服務(wù)的出口商提出銷售額度的專業(yè)建議。

2.明確瑕疵擔(dān)保責(zé)任

在國際保理業(yè)務(wù)中，為了保障應(yīng)收賬款債權(quán)的實現(xiàn)，保理商可適當(dāng)要求出口商在保理合同中明確其應(yīng)承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，承諾被轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款債權(quán)是確定能夠得到及時有效的清償?shù)?，并且雙方可以約定若出口商履約存在瑕疵導(dǎo)致保理合同無法順利進行時，保理商可以使用追索權(quán)，也可以直接向出口商主張違約責(zé)任。出口商對保理商所承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任的范圍主要包括：其一，保理合同中所轉(zhuǎn)讓的應(yīng)收賬款不具有權(quán)利瑕疵，不會產(chǎn)生權(quán)利沖突的情形；其二，出口商保證交易中的商品質(zhì)量是合格的，不會產(chǎn)生進口商拒絕提貨或者產(chǎn)生貿(mào)易糾紛的情形；其三，所簽訂貿(mào)易合同的雙方當(dāng)事人是相互獨立的，不存在任何關(guān)聯(lián)交易行為。

（三）加強行業(yè)防范監(jiān)管

對于保理合同中禁止性條款的規(guī)定，雙方主體應(yīng)在保理合同中明確規(guī)定保理協(xié)議適用的法律和慣例。國際保理業(yè)務(wù)中應(yīng)收賬款發(fā)生的根本是基礎(chǔ)貿(mào)易的交易，基礎(chǔ)交易的合法性是管控應(yīng)收賬款合法的根本。因此，保理合同的條款中應(yīng)明確地界定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和仲裁機構(gòu)，利用合同條款事先做好應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險的管控，能夠有效地約束交易主體在業(yè)務(wù)往來中嚴(yán)格按照合同約定進行交易，更能作為事后有力的維權(quán)依據(jù)。具體來說，首先，我國應(yīng)將國際保理業(yè)務(wù)納入銀行保險監(jiān)督委員會的監(jiān)控之中，通過嚴(yán)格的業(yè)務(wù)監(jiān)管來穩(wěn)步提升行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)。其次，我國應(yīng)重視保理行業(yè)相關(guān)組織機構(gòu)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和交流，加強保理行業(yè)的信息資源共享。最后，業(yè)務(wù)平臺也應(yīng)完善與國際保理業(yè)務(wù)配套的風(fēng)險預(yù)警機制，提升保理業(yè)務(wù)行業(yè)的自律性。綜上，筆者認(rèn)為，我國應(yīng)及時成立全國性的保理行業(yè)協(xié)會，通過完善規(guī)章制度和信息資源的整合促進銀行保理業(yè)務(wù)的整體提升。