保險(xiǎn)資金委托投資存在問題及監(jiān)管建議

張鐸露 上海銀保監(jiān)局

上海銀保監(jiān)局在調(diào)研與現(xiàn)場檢查中發(fā)現(xiàn)，保險(xiǎn)資金的業(yè)內(nèi)外委托在委受托雙方主體法律關(guān)系、投資管理人信息披露義務(wù)、委托方合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍的判斷依據(jù)等方面存在較大差異，且與現(xiàn)有監(jiān)管規(guī)定存在一定沖突，建議進(jìn)一步完善保險(xiǎn)資金委托投資相關(guān)的監(jiān)管法規(guī)，區(qū)分業(yè)內(nèi)外委托投資，明確委受托人的法律關(guān)系，規(guī)范業(yè)外委托投資的合并財(cái)務(wù)報(bào)表處理行為，以規(guī)范保險(xiǎn)資金委托投資活動(dòng)。

一、基本情況

（一）保險(xiǎn)資金根據(jù)投資管理人屬性分為業(yè)內(nèi)委托和業(yè)外委托

《保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2012〕60號，以下簡稱60號文）第二條規(guī)定，保險(xiǎn)資金委托投資是指“保險(xiǎn)公司將保險(xiǎn)資金委托給符合條件的投資管理人，開展定向資產(chǎn)管理、專項(xiàng)資產(chǎn)管理或者特定客戶資產(chǎn)管理等投資業(yè)務(wù)”。根據(jù)投資管理人屬性不同，保險(xiǎn)資金委托投資分為業(yè)內(nèi)委托和業(yè)外委托，業(yè)內(nèi)委托是指投資管理人為保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司，業(yè)外委托是指投資管理人為證券公司、證券資產(chǎn)管理公司以及基金管理公司等保險(xiǎn)業(yè)外資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。

（二）保險(xiǎn)資金業(yè)內(nèi)委托金額顯著高于業(yè)外委托

中國保險(xiǎn)資產(chǎn)管理業(yè)協(xié)會(huì)披露數(shù)據(jù)顯示，截至2017年末，保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司受托管理的保險(xiǎn)資金達(dá)9.78萬億元，占保險(xiǎn)資金運(yùn)用余額的65.64%；保險(xiǎn)業(yè)外資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)受托管理保險(xiǎn)資金規(guī)模達(dá)3264.91億元，占比2.19%，涉及68家基金管理公司、46家證券公司和證券資產(chǎn)管理公司。近年來，保險(xiǎn)資金委托投資規(guī)模進(jìn)一步增長，以某中等規(guī)模人身保險(xiǎn)公司為例，截至2021年底，該公司保險(xiǎn)資金運(yùn)用余額為2537.53億元，委托投資規(guī)模2068.98億元，占比81.54%；其中，委托保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司管理的業(yè)內(nèi)委托和委托基金公司管理的業(yè)外委托分別達(dá)2036.58億元和32.41億元，占比分別為98.43%和1.57%。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2021年12月底，保險(xiǎn)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)受托管理的保險(xiǎn)資金已達(dá)15.60萬億元，接近全行業(yè)保險(xiǎn)資金運(yùn)用余額的七成，同時(shí)，越來越多的保險(xiǎn)業(yè)外機(jī)構(gòu)也積極參與到受托管理保險(xiǎn)資金的隊(duì)伍中。

二、主要差異

（一）業(yè)內(nèi)外委托投資主體雙方在法律關(guān)系上存在性質(zhì)差異

由于業(yè)內(nèi)外受托人主體適用的金融監(jiān)管法規(guī)不同，當(dāng)事人各方法律關(guān)系存在性質(zhì)差異，實(shí)務(wù)中訂立的合同也因此產(chǎn)生差異。

1.業(yè)內(nèi)委托雙方屬于委托代理關(guān)系

業(yè)內(nèi)委托投資適用《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》），雙方建立委托代理關(guān)系。60號文的上位法包括《中華人民共和國保險(xiǎn)法》和原《中華人民共和國合同法》，但未包括《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）。從上位法基礎(chǔ)看，作為委托人的保險(xiǎn)公司與作為業(yè)內(nèi)受托人的保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司之間為委托關(guān)系，適用《民法典》中關(guān)于委托合同的相關(guān)規(guī)定。實(shí)際業(yè)務(wù)開展過程中，保險(xiǎn)公司委托保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司進(jìn)行投資，會(huì)簽訂相應(yīng)的《委托投資合同》，適用《民法典》關(guān)于委托合同的規(guī)定，委托財(cái)產(chǎn)屬于委托人即保險(xiǎn)公司所有。

2.業(yè)外委托雙方屬于信托關(guān)系

業(yè)外委托投資適用《信托法》，雙方建立信托關(guān)系。資管新規(guī)出臺后，2018年證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》（證監(jiān)會(huì)第151號令，以下簡稱《管理辦法》），統(tǒng)一了證券公司的定向資產(chǎn)管理和基金管理公司的特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，統(tǒng)稱為單一資產(chǎn)管理計(jì)劃。證券公司、基金管理公司受托管理保險(xiǎn)資金，委托人保險(xiǎn)公司與受托人證券公司或基金管理公司需簽訂《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同》，從投資管理人（《管理辦法》所稱的業(yè)務(wù)主體）的角度看，其適用的法律為《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《證券投資基金法》），而《證券投資基金法》又是《信托法》的特別法。因此，《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同》在法律關(guān)系上應(yīng)當(dāng)適用《信托法》，屬于信托合同，委托投資資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸入信托財(cái)產(chǎn)，與業(yè)內(nèi)委托關(guān)系存在性質(zhì)上的重大區(qū)別，且與60號文的上位法存在沖突。

（二）受托管理人信息披露義務(wù)存在差異

一方面，對于保險(xiǎn)資金業(yè)內(nèi)委托投資，由于投資資產(chǎn)屬于委托人，投資資產(chǎn)伴生的投票權(quán)天然屬于委托人。按照深圳證券交易所的觀點(diǎn)，投票權(quán)歸屬對象應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為信息披露的主體，因此受托管理人不承擔(dān)信息披露的義務(wù)。另一方面，對于保險(xiǎn)資金業(yè)外委托，資管新規(guī)要求資產(chǎn)管理人行使投票權(quán)，委托人不得干預(yù)。因此，受托管理人應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為信息披露的主體，需要履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。根據(jù)《證券法》規(guī)定，受托管理人持有上市公司有表決權(quán)股份達(dá)到5%，就需要報(bào)告交易所、通知上市公司，并予以公告。且受托管理人的私募產(chǎn)品如果持有同一家上市公司股份，需要合并計(jì)算持股比例并履行信息披露義務(wù)。例如，2013年5月13日，萬家共贏資產(chǎn)管理有限公司通過其管理的專戶“萬家共贏—浦發(fā)—萬家睿祥資產(chǎn)管理計(jì)劃”認(rèn)購上市公司沈陽機(jī)床（000410）定增股份1.1億股，持股比例達(dá)14.37%，萬家共贏資產(chǎn)管理公司履行了信息披露義務(wù)。2013年12月20日，興業(yè)全球基金全資子公司上海興全睿眾資產(chǎn)管理有限公司管理的“興全睿眾特定策略1號分級特定多客戶資產(chǎn)管理計(jì)劃”和“興全睿眾特定策略2號分級特定多客戶資產(chǎn)管理計(jì)劃”分別受讓國民技術(shù)（300077）1110.00萬股和1201.78萬股股份，分別占國民技術(shù)總股本的4.08%和4.42%，合計(jì)超過5%，資產(chǎn)管理人也相應(yīng)履行了信息披露義務(wù)。

（三）是否納入委托方合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍的判斷基礎(chǔ)存在差異

對于保險(xiǎn)資金業(yè)內(nèi)委托，基于雙方的委托代理關(guān)系，委托投資資產(chǎn)歸屬于委托人，保險(xiǎn)公司對于委托投資資產(chǎn)理應(yīng)進(jìn)行穿透并實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)合并報(bào)表。對于保險(xiǎn)資金業(yè)外委托，基于雙方的信托關(guān)系，委托投資資產(chǎn)歸屬于單一資產(chǎn)管理計(jì)劃，是否需要納入委托方合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍，需要根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則判斷委托人是否能夠?qū)υ撚?jì)劃實(shí)施控制。

根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》中對合并財(cái)務(wù)報(bào)表的合并范圍的規(guī)定，“合并財(cái)務(wù)報(bào)表的合并范圍應(yīng)當(dāng)以控制為基礎(chǔ)予以確認(rèn)?？刂?，是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額”。其中，被投資方也包括基于源自表決權(quán)之外的其他權(quán)利而對其擁有權(quán)力，并據(jù)此享有或承擔(dān)可變回報(bào)的結(jié)構(gòu)化主體，資產(chǎn)管理計(jì)劃即屬于結(jié)構(gòu)化主體范疇。因此，保險(xiǎn)公司是否需要將其投資的單一資產(chǎn)管理計(jì)劃穿透納入其合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍，應(yīng)當(dāng)依據(jù)保險(xiǎn)公司是否能夠?qū)υ摻Y(jié)構(gòu)化主體實(shí)施控制。實(shí)務(wù)中，保險(xiǎn)公司需要根據(jù)其是否有實(shí)質(zhì)性權(quán)利調(diào)增（減）委托財(cái)產(chǎn)、更換投資經(jīng)理、調(diào)整委托投資指引等事項(xiàng)，來綜合判斷是否構(gòu)成控制。

行業(yè)內(nèi)保險(xiǎn)公司通行的做法是將此類單一資產(chǎn)管理計(jì)劃納入其合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍，但現(xiàn)場檢查中也發(fā)現(xiàn)個(gè)別保險(xiǎn)公司合并財(cái)務(wù)報(bào)表的會(huì)計(jì)處理不規(guī)范。比如，某外資保險(xiǎn)公司未將單一資產(chǎn)管理計(jì)劃穿透納入其合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍，而將該類單一資產(chǎn)管理計(jì)劃視同公募基金產(chǎn)品計(jì)入可供出售資產(chǎn)，但根據(jù)資產(chǎn)管理合同條款約定，委托人實(shí)質(zhì)上對該類單一投資管理計(jì)劃構(gòu)成控制。會(huì)計(jì)處理不規(guī)范，將造成償付能力和財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)失真。

三、工作建議

一是完善保險(xiǎn)資金委托投資相關(guān)監(jiān)管法規(guī)。建議盡快修訂和完善《保險(xiǎn)資金委托投資管理暫行辦法》，基于保險(xiǎn)資金委托投資的市場實(shí)際情況，區(qū)分簽訂委托投資合同的保險(xiǎn)業(yè)內(nèi)委托和簽訂單一資產(chǎn)管理計(jì)劃合同的保險(xiǎn)業(yè)外委托，明確合同當(dāng)事人的法律關(guān)系，與《民法典》《信托法》以及資管新規(guī)保持一致，做到法律關(guān)系清晰、委托財(cái)產(chǎn)權(quán)屬?zèng)]有爭議。

二是統(tǒng)一受托管理人信息披露標(biāo)準(zhǔn)。建議在完善相關(guān)監(jiān)管法規(guī)的基礎(chǔ)上，就委托投資中信息披露主體及其義務(wù)與證監(jiān)會(huì)、證券交易所等進(jìn)行協(xié)調(diào)溝通，做到標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，以實(shí)現(xiàn)與資本市場通行做法相一致，有效履行信息披露義務(wù)。

三是規(guī)范委托投資財(cái)務(wù)處理。建議明確對單一資產(chǎn)管理計(jì)劃的合并要求，規(guī)范單一資產(chǎn)管理計(jì)劃合同條款。對于需要穿透并納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍的，要求保險(xiǎn)公司盡快改造信息系統(tǒng)，提升與證券公司和基金管理公司的信息系統(tǒng)對接能力，在信息技術(shù)上消除障礙，做到應(yīng)穿透合并盡數(shù)穿透合并，從而確保投資資產(chǎn)核算的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和及時(shí)性。