民營企業(yè)合規(guī)主體責任檢察監(jiān)督機制研究

于昕伯

(河南財經(jīng)政法大學 民商經(jīng)濟法學院，河南 鄭州 450000)

民營企業(yè)合規(guī)問題一直是法律領域的前沿研究方向和實踐問題，且以企業(yè)為主體實施的犯罪越來越多(1)2019年裁判案件6694件，近些年案件數(shù)量仍呈高發(fā)態(tài)勢。參見中國裁判文書網(wǎng)，https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181217BMTKHNT2W0/index.html?pageId=6902106c35785cbaaed5284208fb24fb&s21=%E9%9D%9E%E6%B3%95%E5%90%B8%E6%94%B6%E5%85%AC%E4%BC%97%E5%AD%98%E6%AC%BE%E7%BD%AA ，最后訪問時間2022年8月24日。。從犯罪主體上看，中小民營企業(yè)居多，民營企業(yè)面臨著遠高于大型國有企業(yè)的刑事法律風險。有學者指出，民營企業(yè)家的犯罪人數(shù)和次數(shù)均高于國有企業(yè)家[1]。而民營企業(yè)家無論作為犯罪主體還是犯罪對象，均會嚴重影響民營企業(yè)的進一步發(fā)展。因此，司法機關也應將民營企業(yè)合規(guī)納入日后的工作計劃之中。為進一步優(yōu)化法治化營商環(huán)境，必須在企業(yè)與犯罪之間構筑法制防護屏障[2]。傳統(tǒng)刑法追求負向激勵，通過設置懲罰性條款威懾企業(yè)守法，以庭審對抗方式解決法律沖突。而這種方式本身較為被動，已經(jīng)越來越不適合當今快速發(fā)展的經(jīng)濟形勢。對企業(yè)而言，預防比懲治更重要。嚴厲的刑罰如果對融資活動過度干預，勢必會抑制市場活力、影響經(jīng)濟發(fā)展。因此，應當恪守刑法謙抑性原則，適當限縮刑法對企業(yè)商事活動的干預程度。企業(yè)合規(guī)能夠促進企業(yè)自覺守法，通過有效的合規(guī)運行機制，減少企業(yè)犯罪概率，契合企業(yè)自我保護精神，與刑法積極的一般預防理念相吻合，是企業(yè)自治、社會綜合治理、國家法治三方共贏的必然選擇，對建設法治化營商環(huán)境大有裨益。

一、民營企業(yè)合規(guī)制度構建

(一)培養(yǎng)合規(guī)意識

培養(yǎng)企業(yè)合規(guī)意識，是構建刑事合規(guī)制度的重要組成部分。企業(yè)高層管理者要認真學習、堅決貫徹、積極倡導合規(guī)理念，把合規(guī)制度的精神真正融入到企業(yè)文化中去。培養(yǎng)合規(guī)意識的關鍵在于注重風險防控，通過加強對企業(yè)員工，尤其是一些特殊部門的人員培訓，諸如技術部門和業(yè)務部門，要求其掌握崗位職能要求，致力于防范風險的同時保障自身刑事安全不受追究。

(二)契合企業(yè)定位

刑事合規(guī)制度應與公司的戰(zhàn)略定位相適應，并凸顯企業(yè)自身特征。以打車軟件滴滴公司為例，在公司設立之時，應當對出租車租賃業(yè)務行業(yè)及其相關產(chǎn)業(yè)有關的法律規(guī)范熟悉了解；在后期的企業(yè)經(jīng)營活動中，要注重滴滴駕駛員的資質審核，保證其具備營運資格。同時，對于車輛本身的監(jiān)管也要達到質量檢測安全規(guī)定，運行手續(xù)也要完備；對于最重要的安全運營責任，則應當完備應急客服保障，以避免由安全事故演變?yōu)樾淌掳讣取?/p>

(三)設置合規(guī)部

企業(yè)內部設置合規(guī)部，促進合規(guī)機制規(guī)范化、體系化。與法務部項目審查、風險補救的工作內容不同，合規(guī)部的作用在于防范規(guī)避風險，將未來可能出現(xiàn)的風險提前納入到工作范圍之內，提前控制企業(yè)的刑事風險成本。另外，合規(guī)部通過體系化制度管理，與其他部門形成聯(lián)動機制，在合作交流的同時，發(fā)現(xiàn)日常工作中存在的隱性風險，從而提出針對性建議，完成風險防控。

(四)組織合規(guī)行業(yè)認證

企業(yè)內部增設合規(guī)管理認證機制，提高公司的公信力，也可以由相關部門或者行業(yè)機構組織認證。一方面可以幫助企業(yè)在市場上建立良好的企業(yè)形象，另一方面有助于市場競爭環(huán)境內部經(jīng)濟安全的形成。同時，還可以對一些優(yōu)秀的合規(guī)企業(yè)提供更多的政策支持，從而調動企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的積極性，實現(xiàn)市場合規(guī)管理的良性循環(huán)。

二、民營企業(yè)合規(guī)機制建設的實踐檢視

(一)法律監(jiān)督機制不健全

法律是一種社會調控手段，營商環(huán)境的建設離不開健全的法律監(jiān)管體系。有學者指出[3]，我國現(xiàn)階段對于企業(yè)借貸融資乃至促進企業(yè)發(fā)展的法律監(jiān)督機制尚未完善?，F(xiàn)行法律體系中難覓關于規(guī)制企業(yè)借貸行為的系統(tǒng)性規(guī)定，企業(yè)借貸由誰監(jiān)管，缺少監(jiān)督依據(jù)和監(jiān)督主體；由于企業(yè)借貸市場準入沒有明確統(tǒng)一的標準，對于借貸融資雙方的資質審查不嚴，缺乏風險預警機制，導致非法集資問題頻發(fā)；對借貸融資企業(yè)資金用途、去向監(jiān)測不到位，缺乏事后補救機制，擾亂了金融秩序的同時也降低了大眾對中小企業(yè)融資的可信度。

(二)司法機關的訴源治理不足

民營企業(yè)每年都會發(fā)生各種各樣的被騙案件，他們有的被捏造的項目詐騙幾十萬，有的為了所謂的“擔保”而負債累累。這些頻發(fā)的詐騙案件，對法治化營商環(huán)境造成了嚴重侵蝕。與此同時，也暴露出我國關于訴源問題方面治理的不足，其根本原因在于缺乏將大量案件進行歸納總結，民營企業(yè)刑事預防機制和合規(guī)機制仍需完善[4]。以常見的企業(yè)詐騙案件為例，在刑事案件辦理中，偽造文書作為騙取當事人或者單位信任的常見詐騙方式，在案件的偵查工作中，卻很少能夠及時查處這些偽造文書的源頭，導致這些不法行為能持續(xù)地為新的犯罪提供幫助(2)江蘇F公司、嚴某某、王某某提供虛假證明文件案中，被告人嚴某某和王某某分別任職江蘇F土地房地產(chǎn)評估咨詢有限公司(以下簡稱F公司)的估價師和總經(jīng)理，以虛假的《房屋征收分戶估價報告》，造成國家經(jīng)濟損失2 576萬余元。參見最高人民檢察院網(wǎng)，https://www.spp.gov.cn/xwfbh/wsfbt/202208/t20220810_570413.shtml#1，最后訪問時間2022年8月25日。。

綜上，案件偵辦過程中，突破既有辦案模式窠臼，針對訴源治理問題同步推進顯得十分必要。因此，強化司法機關職能，根據(jù)檢察建議、司法建議等法律文書，對訴源問題進行有效治理，才能堵塞違法犯罪漏洞，確保法治化營商環(huán)境成果。

(三)多層次的風險防控體系缺失

一是多數(shù)檢察機關未形成“三檢合一”一體化的金融犯罪辦案機制，刑民交叉的金融犯罪需要內部協(xié)調辦案，導致化解金融風險的效果大打折扣[5]。二是沒有構建立體化的民營企業(yè)金融風險事前預防、事中救濟和事后復盤的服務協(xié)作機制。三是外部協(xié)作機制不暢通，檢察機關與金融監(jiān)管部門、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)溝通不足，形成信息壁壘，識別民營企業(yè)金融風險敏銳度和警惕性不高，難以主動介入金融領域的法律監(jiān)督工作(3)張軍：堅持以習近平法治思想為指引 加強新時代檢察機關法律監(jiān)督[EB/OL].https://baijiahao.baidu.com/s?id=1724926253688580704&wfr=spider&for=pc，最后訪問時間2022年8月27日。。

三、民營企業(yè)合規(guī)刑事風險防范

(一)不移交公安機關處理

民營企業(yè)及企業(yè)家的刑事違法犯罪行為，主要表現(xiàn)在我國《刑法》分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，其中生產(chǎn)銷售、走私、妨害公司企業(yè)管理秩序、危害稅收征管等罪名均以行政違規(guī)為前提。想要降低民營企業(yè)的刑事法律風險，首先要從行政領域下手，杜絕行政轉入刑事領域的可能。在行政執(zhí)法過程中對企業(yè)合規(guī)進行審查，一方面可以作為行政和解、寬大處理的基礎；另一方面，設置企業(yè)整改考察期，滿足要求的企業(yè)不再移交公安機關處理，達到保護生產(chǎn)經(jīng)營的目的。

(二)暫緩起訴或不起訴

對于犯罪情節(jié)輕微的民營企業(yè)，可以依據(jù)合規(guī)要求，對其做出暫緩起訴或者不起訴的決定。山東省青島市法院于2019年開庭審理了一件價值1.66億余元的走私凍蝦案件。同年11月對兩家企業(yè)及五名工作人員以走私普通貨物罪提起公訴，而10月卻對同案的一企業(yè)及三人作出不起訴決定(4)涉案青島一家物流公司雖然違法但涉及的貨物數(shù)量不多，而且在案件發(fā)生后，迅速進行了內部整頓，完善了財產(chǎn)管理制度和顧客信息錄入制度，并建立了內部監(jiān)督機制，檢察機關依法對其作出不起訴決定。。當前，我國亟待建立全面的民營企業(yè)合規(guī)制度，也有待完善合規(guī)不起訴程序。

(三)無罪辯護事由

不管是民營企業(yè)還是國有企業(yè)，作為社會主義市場經(jīng)濟的一員，都需要承擔一定的企業(yè)責任。但在實踐中，責任的履行或者履行的充分程度往往很難得到驗證，而企業(yè)的合規(guī)機制卻能夠有效地解決這個問題。構建刑事合規(guī)機制，有利于案件辯護過程中明確主體的職責落實，從而降低企業(yè)及企業(yè)家承擔刑事責任的風險。

(四)量刑從寬

在量刑時，應當把刑事合規(guī)表現(xiàn)納入考量因素。合規(guī)制度的意義在于，發(fā)揮類似法定正當化乃至阻卻違法的功能，起到類似免責、減刑或是免除訴訟的作用[6]。作為一種防范機制，刑事合規(guī)制度并不能完全保護企業(yè)抵御來自內外的各種侵害，但一家擁有成熟合規(guī)制度的公司，可以降低刑事違法風險，從而在刑法適用上得到從輕處理。將企業(yè)合規(guī)內容納入刑事責任審查范圍，是民營企業(yè)治理的更高層次。

四、強化民營企業(yè)合規(guī)主體責任的可行性路徑

(一)建立風險評估模式，設立刑事合規(guī)預防機制

在企業(yè)融資問題上，常出現(xiàn)違法行為?；诖?，應進行事前預防，做好風險評估，尤其在市場準入時，需要對融資雙方進行綜合考察。就資金出借企業(yè)而言，可以從其有無借貸資質、借貸次數(shù)、借貸金額等角度進行全面審核，以此認定出借企業(yè)是否涉嫌職業(yè)放貸。就借款企業(yè)而言，從借款企業(yè)的資產(chǎn)總額、社會信譽、經(jīng)濟償還能力、借款用途、應對風險的能力、借貸后的還款責任承擔等角度綜合考察。針對資金管理，嚴格落實財務審批制度，清晰界定企業(yè)財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的界限，避免出現(xiàn)財產(chǎn)混同的現(xiàn)象。同時，建議企業(yè)制定法律風險提示自查表，針對多頻高發(fā)金融風險，合理配置權責統(tǒng)一的工作架構，避免類似案件發(fā)生。

民營企業(yè)應當基于自身性質，結合刑事風險的重點領域有針對性地設立預防機制[7]，及時發(fā)現(xiàn)企業(yè)及其關鍵部門重要崗位人員犯罪。中小企業(yè)融資難，對資金的利用率較高，則重點關注企業(yè)在投融資方面的刑事風險，在與其他企業(yè)發(fā)生借貸、供貨、代理等法律關系時，委托第三方進行盡職調查，避免因對方出現(xiàn)的違法違規(guī)問題轉化為企業(yè)的合規(guī)風險。預防機制可以由法律專業(yè)人士、專門的管理人才和專門的財會人員組成，在前期進行民事和刑事風險的預估和判斷，重視融資過程中法律風險的防控與審查，守好企業(yè)經(jīng)營過程中的第一道閘門。

檢察機關作為合規(guī)的主導機關，要立足監(jiān)督職能做好預警工作。一是制定“防控工作規(guī)程”，規(guī)范檢察機關防控化解金融風險工作。二是在履職過程中，針對企業(yè)苗頭及傾向性問題及時發(fā)出預警告知書，指出融資風險和管理漏洞，提出合法合規(guī)的建議。三是健全合規(guī)風險防范報告機制，彌補企業(yè)建設和監(jiān)督管理的漏洞，防止犯罪再次發(fā)生。

(二)制定企業(yè)合規(guī)計劃，深化試點合規(guī)機制

企業(yè)合規(guī)是現(xiàn)代企業(yè)治理機制。廣義上講，企業(yè)制定的合規(guī)計劃應包含商業(yè)理論以及以刑事責任為核心的涵蓋民事、行政、刑事責任的全面的規(guī)章制度。合規(guī)計劃的重點是從源頭上預防和規(guī)避企業(yè)合規(guī)方面的法律風險，尤其是刑法風險。針對企業(yè)內部治理結構、規(guī)章制度、人員管理等方面存在的問題，制定可行的合規(guī)管理規(guī)范，構建有效的體系性“范式合規(guī)”(5)所謂“范式合規(guī)”是相對于“簡式合規(guī)”而言的，兩個概念是在檢察機關企業(yè)合規(guī)試點工作中探索、總結出來的新提法，兩者的最大區(qū)別在于，合規(guī)適用的主體不同。簡式合規(guī)適用于中小微企業(yè)，其日常業(yè)務流程以及經(jīng)營決策程序相對簡單，企業(yè)主直接決策，甚至犯罪活動都是親自指揮；而范式合規(guī)適用于規(guī)模相對較大、運行復雜的大企業(yè)、大公司，合規(guī)重點是預防企業(yè)員工犯罪，制定可行的合規(guī)管理規(guī)范。制度。涉及犯罪的企業(yè)要提交合規(guī)計劃，內容以企業(yè)涉嫌犯罪的內部治理結構、規(guī)章制度、人員管理等方面為主，制定可行的合規(guī)管理規(guī)范，彌補企業(yè)制度建設和監(jiān)督管理漏洞，防止再次發(fā)生相同或類似的違法犯罪。同時，對于設立合規(guī)計劃的企業(yè)給予獎勵激勵。

企業(yè)合規(guī)改革試點主要表現(xiàn)為合規(guī)不起訴、輕緩刑的處理，并建立了相關的的容錯機制[8]。在辦理涉企刑事案件時，依法作出不批捕、不起訴決定或者提出輕緩刑量刑建議的同時，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改，有利于發(fā)揮檢察機關的合規(guī)主導責任，主動審查涉案企業(yè)是否符合企業(yè)合規(guī)適用條件，做好合規(guī)準備；在具體適用上又與認罪認罰從寬處罰制度相結合，秉承為了企業(yè)發(fā)展，挽救企業(yè)的初衷，能不判實刑的提出判緩刑的量刑建議。

容錯糾錯應堅持以下三個原則：第一，實事求是，明確界限；第二，維護公平，鼓勵發(fā)展；第三，嚴守底線，依法合規(guī)。樹立底線思維，對于傾向性問題要早發(fā)現(xiàn)早解決，及時采取處置措施，降低風險、減輕危害。確保容錯改錯有底線，拒絕寬容變縱容。在現(xiàn)有的容錯機制下，具體完善建議有：一是促進企業(yè)合規(guī)與檢察聽證有效銜接。檢察機關可以利用開展的檢察聽證制度，聽取各方意見，促進司法公正，提升司法公信力。二是將企業(yè)合規(guī)與檢察建議等監(jiān)督手段相結合。在檢察機關對民營企業(yè)回訪過程中，如果發(fā)現(xiàn)企業(yè)仍存在管理漏洞、風險防控不健全、缺少匯報機制等問題，可以結合實際情況，精準制發(fā)檢察建議，督促企業(yè)完善工作規(guī)章制度，避免民營企業(yè)合規(guī)流于形式。

(三)創(chuàng)設案源發(fā)現(xiàn)機制，遏制風險隱患

司法機關的企業(yè)合規(guī)管理意見必然與案件辦理緊密相關，因此構建一套完整的案件梳理機制十分關鍵。準確地發(fā)現(xiàn)問題才能夠為下一步解決問題提供正確的思路，要努力避免辦理案件和社會治理“兩張皮”的情況[9]?？梢钥紤]利用現(xiàn)有的政法大數(shù)據(jù)平臺為依托，增加相關的技術模塊，重點查找數(shù)據(jù)平臺中涉及民營企業(yè)的相關案件，利用“大數(shù)據(jù)”思維進行分類歸納，將本轄區(qū)常見的危害民營企業(yè)的案件類型、危害手段進行總結梳理，聯(lián)合相關部門進行集中整治，同時為轄區(qū)企業(yè)進行有針對性的幫助。此外，建議與行業(yè)協(xié)會等社會團體簽訂“金融風險防控合作協(xié)議”，拓寬線索來源渠道，開展線索研判，及時有效掌握區(qū)域金融風險，盡早預防涉眾類型金融風險的發(fā)生。

(四)完善相關銜接機制，推進訴源治理

檢察機關要立足辦案實情，自覺做好預警、預判，把訴源治理做深做實做細。司法機關就案辦案的根本性原因是缺少相應的轉化機制，僅依靠個別辦案人員的積極作為、機關的專項行動，很難應對涉民企刑事案件高發(fā)的局面。推進訴源治理，需要進一步強化辦案成果轉化，構建一套行之有效且完整的轉化機制。可以考慮由政法委牽頭組建專門的案件分析研判部門，針對該地區(qū)多發(fā)的涉及民營企業(yè)、營商環(huán)境的案件進行統(tǒng)一歸納總結，提出對策建議和治理方案，避免之前公安、檢察、法院“九龍治水”各管一段，司法建議沒少發(fā)，但是內容重復，效果不理想的窘境。同時，政法委作為黨的重要領導機關，更容易調動各部門配合協(xié)調，推進政策實施落地。公檢法機關對于辦理的涉企類刑事案件形成定期上報機制，對于發(fā)現(xiàn)的問題及時反映，由政法委牽頭統(tǒng)一協(xié)調。涉及營商環(huán)境的意見，形成公、檢、法合力統(tǒng)一出口，期待產(chǎn)生更好的社會效果。

(五)設立理論研討機制，實施專項保護活動

對于民營企業(yè)合規(guī)，較為困難的工作是如何將正在偵辦中的司法案件轉化為幫扶企業(yè)的具體政策。因此，搭建多元綜合研判平臺十分必要。在源頭上，聯(lián)合公安、法院的力量，通過會簽文件或者建立協(xié)作機制等方法，對金融案件辦理中常見的取證要點、證據(jù)采信和法律適用等達成規(guī)范共識，提高工作效率和案件質量。借用外腦發(fā)揮專家優(yōu)勢，以政法委作為牽頭機關，結合其下屬法學會的理論研究優(yōu)勢，召開聯(lián)席會議，將辦案中發(fā)現(xiàn)的疑難、棘手問題，提交聯(lián)席會議討論、研判，制定出更貼近于實際的法律法規(guī)。另外，對于企業(yè)提出來的問題，應當及時研判、反饋，改變企業(yè)遇到法律問題解決無門的現(xiàn)狀[10]。

可以說，企業(yè)合規(guī)是一項集前端治理與末端處理于一體的檢察職能創(chuàng)新，對促進企業(yè)守法經(jīng)營，預防和減少企業(yè)犯罪都具有重要意義?？梢詫⒚袷聶z察監(jiān)督中的“精準監(jiān)督”理念移植到企業(yè)合規(guī)建設中，對轄區(qū)內有重大影響的民營企業(yè)案件，實施“專案專辦、一企一策”的精準保護。從案件辦理、追贓挽損到企業(yè)合規(guī)建設、堵塞法律漏洞，設置專門的“盯案人”，壓實工作責任，保證案件辦理的成果能夠真正惠及民營企業(yè)。

五、結論

民營企業(yè)合規(guī)主體責任，符合我國現(xiàn)階段社會經(jīng)濟發(fā)展的要求。檢察機關積極參與推進企業(yè)合規(guī)建設，既是其監(jiān)督職能的體現(xiàn)，也是幫助涉案企業(yè)自覺遵守國家法律的表現(xiàn)，在維護社會秩序和經(jīng)濟法治方面，起著不可忽視的作用。檢察機關的監(jiān)督機制，推動了企業(yè)自治和企業(yè)合規(guī)建設。構建民營企業(yè)管理與制度合規(guī)平臺，從前端治理入手，有效防范民營企業(yè)的刑事風險，有利于健全法律監(jiān)督機制，增強檢察機關訴源治理能力和完善多層次風險防控體系，是實現(xiàn)企業(yè)自治、社會綜治、國家法治多方共贏的創(chuàng)舉。