美國出口管制調(diào)整對中國高新技術(shù)企業(yè)的影響及對策探討

王雨晨

（首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，北京 100070）

一、美國出口管制制度調(diào)整

1.美國出口管制制度發(fā)展概述

美國現(xiàn)行的出口管制體系起源可以追溯至20世紀(jì)30年代，美國頒布《1949年出口管制法》，禁止軍民兩用核心物資在社會主義國家流通。隨著社會發(fā)展和戰(zhàn)略措施的調(diào)整，美國國會一直嘗試制定新的出口管制法，并于1969年和1979年分別改革出臺《出口管制法》，當(dāng)時(shí)的出口管制法更強(qiáng)調(diào)國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國際合作的進(jìn)步，重視出口對一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展于競爭實(shí)力的重要性，適當(dāng)放松出口管制。隨著國際經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（BIS）根據(jù)《1979年出口管制法》（EAA）授權(quán)制定了《出口管制條例》（EAR），作為實(shí)施兩用物項(xiàng)出口管制的主要法律規(guī)則，EAR的出臺提高了出口管制政策透明度，放寬了部分管制措施[1]。

在美國出口管制體系中，其國務(wù)院負(fù)責(zé)管理軍用品，商務(wù)部負(fù)責(zé)軍民兩用物項(xiàng)，其中商務(wù)部主管出口管制的機(jī)構(gòu)是產(chǎn)業(yè)與安全局，出口管制制度法律體系主要分為以1976年的《武器出口管制法》（AECA）為基石，國務(wù)院通過《國際武器貿(mào)易條例》（ITAR）具體實(shí)施的軍用技術(shù)出口管制；及以1979年的《出口管制法》為基礎(chǔ)，商務(wù)部制定《出口管制條例》具體實(shí)施的軍民兩用技術(shù)出口管制。

2018年8月1日，美國BIS對EAR進(jìn)行修訂，出臺了《2018年出口管制改革法案》（ECRA），進(jìn)一步對EAR進(jìn)行細(xì)化和完善，對之前不夠明確的內(nèi)容進(jìn)行進(jìn)一步闡述，擴(kuò)大了美國出口管制的范圍，強(qiáng)化美國對于高新技術(shù)領(lǐng)域的管制，是對美國政府關(guān)于出口管制規(guī)定和實(shí)踐的系統(tǒng)化、法典化，明確并強(qiáng)化美國在高新技術(shù)領(lǐng)域的競爭優(yōu)勢[2]。

2.ECRA的調(diào)整內(nèi)容特點(diǎn)

ECRA調(diào)整最主要的是對EAR在技術(shù)領(lǐng)域的管制漏洞的填補(bǔ)。首先對“技術(shù)8989”補(bǔ)充解釋為“物品的開發(fā)、生產(chǎn)、使用、操作、安裝、維護(hù)、修理、大修或翻新所需的信息”和“在其創(chuàng)建的任何階段提供的信息，如基本信息和技術(shù)訣竅”，這種模糊性的規(guī)定，使得該定義潛在范圍甚至可以包含未來科技和產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有重要作用的技術(shù)；其次，對“關(guān)鍵技術(shù)”增添了“新興關(guān)鍵技術(shù)”，要求對美國國家安全至關(guān)重要的關(guān)鍵敏感技術(shù)進(jìn)行及時(shí)監(jiān)控和全階段管控，并要求BIS利用所有相關(guān)政府機(jī)構(gòu)、行業(yè)組織、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)等資源和權(quán)利識別描述“新興關(guān)鍵技術(shù)”，要求商務(wù)部長、國務(wù)卿和國防部長利用相關(guān)多邊出口管制制度，及時(shí)敏銳地將新興關(guān)鍵技術(shù)加入控制技術(shù)清單中，日后美國凡是所涉技術(shù)的出口將會更加嚴(yán)格[3]。

ECRA對出口管制的影響范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，以強(qiáng)化美國對于先進(jìn)技術(shù)和產(chǎn)業(yè)的把控。除在出口管制對象方面，規(guī)定兩用出口管制不僅管制技術(shù)，還包括含有技術(shù)的產(chǎn)品，以及相關(guān)軟件和源代碼，還明確美國的出口管制范圍不僅包括直接出口行為，還包括進(jìn)口國對第三國的再出口行為，以及進(jìn)口方在進(jìn)口國內(nèi)對第三方的技術(shù)轉(zhuǎn)移行為；美國監(jiān)管的范圍超越出口和再出口的范圍，涵蓋美國國內(nèi)轉(zhuǎn)讓和物品在國外使用用途情況的變化，具有域外“長臂管轄”效力。提高了對違反出口管制行為的處罰力度，對軍民兩用物出口管制的刑事和民事處罰標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行修改和提高[4]。

二、美國高新技術(shù)領(lǐng)域出口管制調(diào)整對我國企業(yè)造成的影響

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，國際形勢深刻演變，國家間的國際力量對比形式和國家安全的內(nèi)涵都出現(xiàn)了新的變化，以國家經(jīng)濟(jì)利益和國家經(jīng)濟(jì)競爭力為核心內(nèi)容的國家經(jīng)濟(jì)安全，開始成為國家安全范疇和國家間國際力量對比的重要組成部分，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)更是一國經(jīng)濟(jì)競爭力的核心。美國對于高科技技術(shù)及相關(guān)產(chǎn)品的出口限制歷史悠久，在中美科技技術(shù)貿(mào)易關(guān)系中美國作為科技強(qiáng)國一直處于輸出者的地位，中國受限制影響較大，有些企業(yè)曾因缺少核心零部件一度陷入產(chǎn)業(yè)斷鏈狀態(tài)。

ECRA對高新技術(shù)出口管制的調(diào)整，實(shí)現(xiàn)對內(nèi)投資限制、對外出口管制的雙向收緊，形成對關(guān)鍵技術(shù)的閉環(huán)保護(hù)，全面收緊對新型和基礎(chǔ)技術(shù)外流的管控力度，2019年10月8日BIS將涉及安全設(shè)備和人工智能領(lǐng)域的20家政府機(jī)構(gòu)和8家科技公司列入清單，同年11月19日出臺一份框架草案，列出人工智能、量子計(jì)算等14個(gè)新的考慮加強(qiáng)管制的領(lǐng)域[5]。

三、前述背景下完善建設(shè)企業(yè)合規(guī)管理體系的建議

在當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)全球化背景下，國際間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易聯(lián)系愈發(fā)緊密，中國作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，世界第一貿(mào)易大國，在國際經(jīng)濟(jì)中的發(fā)展和所發(fā)揮的作用影響力十分重大，我國也于2020年10月正式頒布了《中華人民共和國出口管制法》，這也是對我國進(jìn)出口企業(yè)合規(guī)管理改革的一項(xiàng)重要的風(fēng)向標(biāo)。

在國際大背景的推動下，我國的企業(yè)更多地走向了全球化經(jīng)營，面對各國不一的出口管制規(guī)定、不斷加強(qiáng)的政府監(jiān)管，建立完備的企業(yè)合規(guī)管理體系可以最大限度地降低企業(yè)被制裁的風(fēng)險(xiǎn)，確保企業(yè)樹立誠信負(fù)責(zé)的國際形象，取得相關(guān)國家監(jiān)管部門的?信任。對于涉及從美國進(jìn)口高科技產(chǎn)品、零件的企業(yè)，除了應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照BIS規(guī)定的九個(gè)關(guān)鍵因素，更要依據(jù)我國的出口管制立法建立規(guī)范的企業(yè)出口管制合規(guī)管理體系。具體包括：管理層承諾、風(fēng)險(xiǎn)評估、書面出口管理和合規(guī)計(jì)劃、合規(guī)培訓(xùn)、從頭至尾出口合規(guī)安全性和篩查、保存記錄、出口合規(guī)監(jiān)控和審計(jì)評估、處理和匯報(bào)出口合規(guī)性問題和違規(guī)行為，并采取糾正措施[6]。

1.重視企業(yè)合規(guī)文化建設(shè)，管理層承諾

倡導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)文化，將企業(yè)合規(guī)融入企業(yè)文化中，強(qiáng)調(diào)正直與誠信，學(xué)習(xí)企業(yè)管理政策聲明，進(jìn)行管理層承諾，由企業(yè)董事會和高級管理層作出表率，使合規(guī)深入企業(yè)每個(gè)人的思想中[7]。

2.規(guī)范企業(yè)合規(guī)管理部門工作，健全企業(yè)合規(guī)管理制度

企業(yè)應(yīng)設(shè)立專門的出口管制合規(guī)管理部門，并確保其獨(dú)立性，有獨(dú)立的架構(gòu)和匯報(bào)線，確保風(fēng)險(xiǎn)評估結(jié)果直接傳遞給企業(yè)高層。對于該部門內(nèi)部的管理工作也應(yīng)當(dāng)重視，可以聘請專業(yè)的法律顧問，對企業(yè)內(nèi)部員工進(jìn)行專業(yè)的合規(guī)培訓(xùn)，確保合規(guī)管理部門能夠依據(jù)合規(guī)管理制度標(biāo)準(zhǔn)化的操作流程和具體的管控措施，確保企業(yè)內(nèi)部及時(shí)、全面、公正地對企業(yè)行為進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)潛在的違反出口管制的行為并妥善處理，全面負(fù)責(zé)企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理，確保企業(yè)行為全面合規(guī)。

3.建立詳細(xì)的交易程序，形成書面記錄

企業(yè)應(yīng)當(dāng)對交易項(xiàng)目進(jìn)行更加詳細(xì)的分析分類，對所有項(xiàng)目進(jìn)行全面的出口管制合規(guī)安全篩查。具體來說，主要是審查是否屬于被拒人員名單、是否屬于實(shí)體清單、是否屬于防擴(kuò)散制裁名單等，并應(yīng)由企業(yè)出口管理合規(guī)部門形成詳細(xì)的書面記錄以備核查。

4.完善合規(guī)體系中違規(guī)后補(bǔ)救措施的規(guī)定制度

2019年12月13日，美國司法部調(diào)整出口管制制裁方面的執(zhí)法政策，此次修訂對企業(yè)發(fā)現(xiàn)自己有違規(guī)行為后，應(yīng)如何補(bǔ)救提供了參考。修訂的主要內(nèi)容是鼓勵企業(yè)自我披露可能違反美國出口管制法的行為，并要求企業(yè)直接向司法部國家安全司報(bào)告，對進(jìn)行自我披露并積極配合執(zhí)法部門調(diào)查的企業(yè)，美司法部將給予其如減免罰金、不向涉案企業(yè)指派“監(jiān)督員”等“優(yōu)待措施”[8]。針對這一項(xiàng)調(diào)整，更說明我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)企業(yè)自查與健全相應(yīng)的補(bǔ)救措施機(jī)制。

5.定期評估審計(jì)企業(yè)合規(guī)管理部門工作

為避免合規(guī)政策書面程序與實(shí)際操作之間可能存在的不同步情況，企業(yè)應(yīng)當(dāng)聘用有豐富經(jīng)驗(yàn)的審計(jì)人員、法律和貿(mào)易控制合規(guī)人員，并且定期進(jìn)行內(nèi)部檢查和核查。在審計(jì)和評估后，還要有相應(yīng)的糾正措施和后續(xù)程序，如有違反企業(yè)合規(guī)管理制度的行為，則應(yīng)對負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人進(jìn)行處罰，促進(jìn)和確保企業(yè)合規(guī)管理部門認(rèn)真落實(shí)和執(zhí)行企業(yè)合規(guī)管理制度。