我國離婚冷靜期制度研究

侯雪韻

（江西理工大學法學院 江西 贛州 341000）

隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，民眾的婚姻家庭觀念不再如原來一般保守，穩(wěn)定性大大降低，再加之離婚手續(xù)簡單，離婚逐漸成為社會常態(tài)。根據(jù)官方數(shù)據(jù)來看，2019年前兩個季度的全國登記離婚總數(shù)310.4萬對，比2018年該時期同比增長20萬對。高離婚率是社會現(xiàn)狀，不及時規(guī)制會引發(fā)一系列的社會問題。法律不僅體現(xiàn)社會訴求，而且調和社會主體不同訴求的沖突與矛盾，如何在個人主義和家庭主義之間尋找平衡點，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第一千零七十七條就是立法回應社會現(xiàn)實需求，對避免沖動離婚、穩(wěn)定婚姻家庭關系，以及保護未成年子女身心健康具有重要意義。離婚自由是離婚冷靜期制度的原則，無數(shù)個婚姻家庭關系組成社會關系，離婚自由是相對的自由，且受到法律和道德限制。離婚冷靜期制度表面上是國家干預了公民的婚姻自由選擇的權利，究其根本，該制度是在尊重夫妻雙方意思自治的前提下給出時間，使其認真考慮離婚事宜，這不僅是對夫妻感情負責的表現(xiàn)，而且對于維持家庭和社會秩序的穩(wěn)定具有重要作用。

一、離婚冷靜期制度的域外考察及啟示

婚姻家庭對于公民個人及社會的意義是無可取代，高離婚率已經(jīng)成為各國急需解決的社會問題，各國紛紛修改婚姻家庭法律以適應社會的需求。他山之石，可以攻玉。韓國和英國的婚姻立法和配套措施就具有研究和參考的價值，應對其可借鑒之處進行中國化。

（一）英國的反省與考慮期制度

1.參加信息會議

主張離婚的夫妻雙方在確定反省與考慮期期間之前，首先應參加信息會議。信息會議的組織者應當與離婚雙方當事人沒有利害關系，并且具有婚姻法的知識和運用法律知識的能力，對雙方進行心理疏導、普及法律、告知雙方需要解決的問題并解答當事人的疑問。信息會議組織者會根據(jù)離婚當事人不同的婚姻狀況和是否撫育子女來召開不同種類的信息會議。對于需要撫育子女的家庭，信息會議會著重強調離婚對子女帶來的影響，還會幫助消除子女因父母離婚而產(chǎn)生的情緒問題。此種類型的信息會議會加強父母對子女的責任意識，同時告知當事人可以就雙方的情感問題進行咨詢并得到調解，以獲得專業(yè)幫助。

2.確定反省與考慮期

參加信息會議三個月后，夫妻一方或雙方應當對離婚結果形成書面協(xié)議并向法院提交。協(xié)議內容應當包括雙方是否依然確定離婚，如果確定離婚，則協(xié)議應明確夫妻雙方在子女撫養(yǎng)和贍養(yǎng)老人、夫妻共同財產(chǎn)分割和債權債務關系上達成的一致意見。法院依據(jù)協(xié)議內容為雙方設定反省與考慮期，一般為九個月，法院會根據(jù)實際情況合理延長。比如，若子女未滿16周歲，反省期間將延長到十五個月，此舉會侵害子女合法權益的除外；若一方申請延長期限，法院也可以準許。該反省考慮期自法院收到協(xié)議后的第十四日為起算點，上述一系列時間足以使夫妻在咨詢機關的幫助下認真考慮婚姻的存續(xù)及未成年子女安置問題。

3.設置咨詢與調解制度

配套設置了以咨詢和調解為主要內容的制度。對于夫妻感情并未完全破裂的當事人而言，該制度可以促進夫妻有效解決問題，有利于雙方互相理解，化解危機婚姻，防止不理性離婚；對于沒有和好可能性的夫妻來說，咨詢和調解制度仍可為雙方提供安置子女、財產(chǎn)分割的意見。

（二）韓國的離婚熟慮期制度

韓國的離婚率在2003年達到頂峰。韓國的離婚制度分兩種：協(xié)議離婚為婚姻雙方在家庭法院的主持下，達成離婚的合意，并按照法律程序解除婚姻關系；裁判離婚指婚姻雙方中有一方不同意離婚，另一方當事人向家庭法院起訴，由法院判定雙方婚姻是否存續(xù)。隨著試點工作經(jīng)驗的積累，2007年12月離婚熟慮期被寫入《韓國民法典》，2008年6月22日起正式實施，具體內容如下：

1.接受專業(yè)人員的咨詢服務

協(xié)議離婚的雙方當事人向家庭法院申請離婚，雙方需要接受家庭法院具有法律專業(yè)知識人員提供的離婚咨詢。

2.離婚熟慮期期間區(qū)分設置

規(guī)定離婚熟慮期期間區(qū)分設置的原則。請求法院確認離婚的夫妻在接受上述法律咨詢后，家庭法院根據(jù)是否有需要撫養(yǎng)的未成年子女，將離婚熟慮期期區(qū)分設置。對于有未成年子女或未出生胎兒需要撫養(yǎng)的離婚夫妻，離婚熟慮期為三個月，如無上述情況則設置為一個月。對于由于暴力造成當事人一方遭受痛苦的情形，家庭法院可以縮短或免除熟慮期。

3.保障未成年子女合法權益

建立相應的配套措施。例如為缺乏離婚專業(yè)知識的當事人提供咨詢，強制夫妻雙方對子女的撫養(yǎng)事由達成合意以確保子女合法權益不受侵害。隨后又出臺了《確保并支援撫養(yǎng)費法》，由此督促父母及時履行對未成年子女的撫養(yǎng)義務，必要時國家也會資助未成年兒童的基本生活需求。

二、我國離婚冷靜期制度存在的問題與完善

（一）我國離婚冷靜期制度存在的問題

1.離婚冷靜期制度僅適用于登記離婚

《民法典》中排除了訴訟離婚對離婚冷靜期的適用。學界對此看法不一，通過分析學界的觀點，本文認為不合理，理由如下：（1）沖動離婚不是單純存在于登記離婚之中，在訴訟離婚中設置冷靜期同樣可以發(fā)揮冷靜制度的立法目的，在地方法院試點進行的“試驗離婚”也收到了非常好的社會效果。（2）當事人之所以摒棄登記離婚這種簡便快速的離婚方式而去選擇訴訟離婚，是因為一方當事人不同意離婚或者對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割未達成合意，若是法院進行判決結案，一方當事人不滿于判決，可能導致判決難以順利執(zhí)行，事情得不到圓滿解決。若法院和相關部門可以利用冷靜期的時間對夫妻矛盾深入分析和調解，協(xié)商解決家事，不失為一個不錯的選擇。（3）符合最高人民法院的家事審判新理念。根據(jù)《最高人民法院關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》（《家事審判意見》）第四十條可以看出，經(jīng)過雙方當事人同意，人民法院對于審理的離婚案件可以設置30日的離婚冷靜期，冷靜期并不是單純讓雙方當事人自我反省，而是法院根據(jù)案情開展家事調查、心理疏導及協(xié)商等工作，避免出現(xiàn)冷靜期虛設的情況。從家事審判的角度而言，冷靜期的設置有利于家事案件與一般案件的有效分流，緩解基層法官壓力，又可發(fā)揮司法的能動作用，挽救危機婚姻，維持社會穩(wěn)定。

2.離婚冷靜期期間類型設置單一

根據(jù)《民法典》第一千零七十七條可知，離婚冷靜期期間只設置一種類型即30日，通過對英國和韓國婚姻制度的介紹可知，離婚冷靜期的設置不應該是不區(qū)分情形，不考慮特殊情況的唯一規(guī)定，根據(jù)夫妻雙方的感情基礎和婚姻狀況、結婚時間的長短、是否有子女等情況設立時長不等的冷靜期期間，有其必要性和合理性。否則每對夫妻之間的矛盾不盡相同、有無子女需要撫養(yǎng)不同，同一期間難以應對婚姻中復雜的情況，因此應對冷靜期期間區(qū)分設置立法。

3.離婚冷靜期配套制度空白

在離婚冷靜期制度正式寫入《民法典》之前，我國地方民政部門和地方法院已經(jīng)開展了許多離婚冷靜期的試點工作，為離婚冷靜期配套機制的制定提供了堅實的基礎。為有效實施離婚冷靜期制度需要建立多元化主體解決機制，完善情感解決流程，各地方民政部門及相關社會組織要注重雙方當事人情感問題的調解，必要時由心理學專家進行專業(yè)心理疏導，為挽救危機婚姻，增強家庭穩(wěn)定性提供完備的制度保證。

（二）我國離婚冷靜期制度的完善

對于離婚冷靜期制度存在的上述問題，應當在后續(xù)的立法中修改和完善，充實離婚冷靜期制度內容，構建一個具有操作性、科學性符合我國國情的離婚冷靜期制度?，F(xiàn)提出如下建議：

1.擴大離婚冷靜期制度的適用范圍

雖然法律規(guī)定離婚冷靜期適用于登記離婚，但并沒有規(guī)定具體操作流程，可將有效的試點經(jīng)驗作為參考。2018年，四川省安岳縣民政局與該縣法院一同建立家事糾紛解決辦公室，對擬辦理登記離婚的夫妻，如調解中發(fā)現(xiàn)當事雙方屬沖動型離婚的，可發(fā)出《離婚冷靜提示書》，適用30日的離婚冷靜期?！峨x婚冷靜提示書》分為四個部分，第一部分為珍惜婚姻；第二部分為冷靜期限，一般為30日；第三部分為冷靜期間的基本要求；第四部分為冷靜期間的注意事項。冷靜期間雙方應加強溝通修復感情，同時人民法院和民政局采取積極措施幫助雙方調處紛爭，特別是第二條注意事項。此《離婚冷靜提示書》強調了婚姻對夫妻雙方和其他家庭成員的重要性，對于避免沖動離婚具有很好的示范作用，值得推廣。

將訴訟離婚納入離婚冷靜期適用范圍的程序設置，可以結合“試驗離婚”的試點經(jīng)驗，具體程序為法官在受理案件后深入了解案情，經(jīng)調解無效但夫妻感情確實尚未破裂，法官引導離婚雙方當事人自愿在一定期間內（一般為1—3個月）暫時處于準離婚狀態(tài)，雙方均停止履行夫妻義務，思考婚姻存續(xù)與否，防止沖動離婚。若在此期間其中一方具有惡意移轉夫妻共同財產(chǎn)的不法行為，另一方應立即停止“試驗離婚”。若雙方在此期間反悔離婚的，可以自動結束試驗離婚，并向法院撤回離婚訴訟。

2.離婚冷靜期期間區(qū)分設置

為最大限度保護離婚中弱勢群體的合法權益，對離婚冷靜期期間進行區(qū)分設置。對于訴訟離婚而言，離婚冷靜期一般設置為3個月。對于登記離婚的夫妻，冷靜期間規(guī)定為30日即可。有未成年子女的家庭，為了保護未成年子女的身心健康，應當參考韓國相關制度將冷靜期間設置為3個月。若當事人申請適當延長離婚冷靜期以協(xié)商解決問題的，有關機關應當同意，但最長期限不超過3個月。應當規(guī)定出現(xiàn)遺棄、虐待或者家暴家庭成員或轉移夫妻共同財產(chǎn)的行為可以免除使用離婚冷靜期。

3.完善離婚冷靜期配套制度

第一，規(guī)定離婚冷靜期制度要加強對未成年子女權益的保護。父母離婚對未成年子女的身心傷害最大，甚至會影響子女的性格和婚戀觀，生活在單親家庭中的青少年的情緒更敏感，易沖動，父母須簽訂撫養(yǎng)協(xié)議，同時指派心理專家或教育專家為未成年子女進行心理疏導，相關部門還應監(jiān)督父母是否按時支付撫養(yǎng)費。

第二，設立家事調查員。離婚屬于內部家庭事務，當雙方訴至法院各抒己見時，法官一般也很難分辨誰是誰非。根據(jù)《家事審判意見》可知，審理離婚案件，法官需要區(qū)分婚姻危機和婚姻死亡，對于需要進一步查明的問題可以委托給家事調查員，通過走訪其親友或其他適當形式形成調查報告，以此作為法官審理案件的參考，但要對外保密。家事調查員可以由司法行政、婦聯(lián)、社區(qū)等單位和基層群眾組織進行推薦，由人民法院組織選任，也可以邀請基層法律服務工作者、律師、基層工作人員等具有法律、心理等方面專業(yè)知識的人員。人民法院應對家事調查員統(tǒng)一建立名冊，頒發(fā)證書，進行管理。下級法院可以申請使用上級法院建立的名冊。

第三，建立調解與咨詢制度。絕大多數(shù)公民對于離婚冷靜期制度是陌生的，社區(qū)需要做好宣傳工作。有必要借鑒英國韓國的調解委員會，在當事人的離婚冷靜期期間做好調解工作，疏導當事人的情緒，盡量化解矛盾，促進和好。在婚姻登記機關設立咨詢中心，為欲登記離婚的雙方提供情感咨詢和法律咨詢，幫助其化解夫妻矛盾，解答其提出的問題，對雙方的婚姻提供法律方面的意見，使當事人可以在冷靜期期間科學地解決家庭矛盾，避免輕率離婚。