海事法律關(guān)系中船旗國法的適用

嚴(yán)騏安

（上海市靜安區(qū)人民法院，上海 200042）

一、問題的提出

以船舶為中心的海事法律關(guān)系之中，船旗國法起著不可忽視的作用。在過去，船旗被視為確定適用法律起決定性作用的聯(lián)系因素。船舶通過登記取得船籍，得以懸掛該國國旗。船旗法的適用不僅有利于判決的可預(yù)見性與一致性，更體現(xiàn)了船舶登記國對其管理項下船舶的主權(quán)行使。綜觀國際條約和各國規(guī)定，船旗國法主要適用于解決船舶物權(quán)（船舶所有權(quán)、船舶抵押權(quán)）糾紛、同一國籍的船舶因碰撞而產(chǎn)生的損害賠償糾紛、船舶救助糾紛、與船舶有關(guān)的合同糾紛、船舶所有人的法律責(zé)任認(rèn)定、共同海損糾紛。從合同到侵權(quán)，船旗國法都可以得到適用。

然而，隨著航運貿(mào)易的多樣化，海上侵權(quán)的復(fù)雜化，涉外海事關(guān)系可以適用的連結(jié)點增多，單一地適用船旗國法解決糾紛已無法充分地體現(xiàn)公平公正，有效地解決法律爭議。特別是在方便旗大行其道，光船租賃屢見不鮮的情況下，船旗國法與船舶當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)名存實亡。古老的船旗國法是否仍能適應(yīng)當(dāng)代國際航運貿(mào)易的需要，繼續(xù)充當(dāng)舉足輕重的指引作用？還是退居幕后，被更高效的連結(jié)點所替代？亦或是僅僅作為聯(lián)系點之一，在適用法律時適當(dāng)考慮？

二、船旗國法面臨的困境與挑戰(zhàn)

（一）船旗國法面臨的困境

1.方便旗——選擇國旗

出于運營成本等目的，有的船舶會發(fā)生一個國家依法登記，懸掛另一個國家的國旗，再由第三個國家的人擁有和管理的現(xiàn)象。由于方便旗船旗國的立法都較為寬松，有的甚至沒有相關(guān)立法或參加國際公約，與懸掛方便旗的船舶發(fā)生海事糾紛，若適用方便旗船旗國法，可能會產(chǎn)生無法可依或賠償極少的現(xiàn)象。因為船舶事實上屬于另一個國家，由該國經(jīng)營，船旗國無法控制船舶，所以判決也很難得到承認(rèn)與執(zhí)行。

2.光船租賃——改變船旗

船舶所有人將船舶以光船的形式租給外國承租人后，依據(jù)不同國家關(guān)于登記的規(guī)定，船旗可能發(fā)生變化，從而導(dǎo)致船旗國法律的適用也發(fā)生相應(yīng)變化。對于變更國旗的光船租賃，“適用船旗國法”是指原船旗國法還是變更后的船旗國法？若適用前者，船舶的實際經(jīng)營與船舶原船籍國并無關(guān)聯(lián)，且要求實際船舶經(jīng)營人完全熟知原船旗國的法律，從而嚴(yán)格依法管理，有些強(qiáng)人所難。若適用后者，由于一些國際的登記制度允許承租人租入船舶后對是否更改船籍進(jìn)行選擇，這實際上提供了承租人通過改變船籍，來選擇法律的適用的契機(jī)。而暫時改變船旗，船旗法的適用將變得復(fù)雜，也無法顯示原有的簡便優(yōu)勢。

（二）船旗國法接受的挑戰(zhàn)

1.源自其他連結(jié)點的挑戰(zhàn)

美國最高法院1953在Lauritzen v.Larsen案中①345 U.S.571.將船旗作為七個可考慮的連接點中第二位應(yīng)予以考慮的聯(lián)系因素，而不再是唯一的考慮因素。美國最高法院認(rèn)為，實質(zhì)的聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)可以由七個因素組成，包括：侵權(quán)行為地、船舶國籍、船員住所、船舶所有人的歸屬、合同締結(jié)地、外國法院的可行性、法院地。具體案件中的準(zhǔn)據(jù)法確定，需要分別考慮這些因素，進(jìn)行比較衡量。

最密切聯(lián)系原則指導(dǎo)法律適用，在新近的理論與實踐中得到越來越多國家的肯定。比較眾多連結(jié)因素之后，根據(jù)其在不同案件事實中的強(qiáng)弱密切程度，靈活地適用準(zhǔn)據(jù)法。在最密切聯(lián)系原則指導(dǎo)下，侵權(quán)行為地法、法院地法等成了主要的法律適用對象。

2.源自國際統(tǒng)一私法的挑戰(zhàn)

統(tǒng)一國際海事私法僅在小范圍內(nèi)適用船旗國法，這無疑在很大程度上減少了船旗國法原則適用的機(jī)會。例如1977年《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》規(guī)定領(lǐng)海之外同一船籍的船舶發(fā)生的碰撞才適用船籍國法。

三、船旗國法尚能用否？

船旗國法雖是垂垂老矣，卻亦能有所作為。這些“作為”主要體現(xiàn)在符合最密切聯(lián)系原則的一些領(lǐng)域，如船舶抵押權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅等。需要注意的是，即使是在這些領(lǐng)域，船旗國法有時也不能完全排他、絕對的適用。

（一）船舶所有權(quán)、抵押權(quán)

關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，各國一般都主張依據(jù)船旗國法。例如，在英國法中，確定公海上船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓有效性的法律為船旗國法；意大利將船旗國法作為首要考慮的連結(jié)因素，來確定船舶的所有權(quán)；我國也規(guī)定，船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。①《海商法》第二百七十條.此外，我國規(guī)定，船舶抵押權(quán)適用船旗國法律，并且，對在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。②《海商法》第二百七十一條.

（二）同一國籍船舶發(fā)生碰撞

國際公約以及許多國家的國內(nèi)法都將同一國籍的船舶發(fā)生碰撞的法律適用，規(guī)定為船旗國法，如中國、意大利、阿根廷、荷蘭。③《海商法》第二百七十三條.

筆者認(rèn)為，當(dāng)同一國籍的船舶在公海上發(fā)生碰撞時，船舶的共同國籍國法無疑是確定準(zhǔn)據(jù)法的主要因素，它確定了與糾紛有密切聯(lián)系的法律，也是確定準(zhǔn)據(jù)法的唯一客觀連結(jié)因素。但是在一國的內(nèi)水、領(lǐng)海之內(nèi)，發(fā)生碰撞時，適用事故發(fā)生國的法律，即侵權(quán)行為地法，也能夠體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則。此外，如果事故當(dāng)事方可以達(dá)成合意，可以允許當(dāng)事人進(jìn)行意思自治。我國涉外民事侵權(quán)有類似規(guī)定可以比照。所以，對于同一國籍船舶發(fā)生的海事侵權(quán)，不應(yīng)籠統(tǒng)地適用船旗國法，可以區(qū)分公海與一國內(nèi)水、領(lǐng)海，分別進(jìn)行法律適用，從而更加高效地解決糾紛，維護(hù)當(dāng)事雙方的正當(dāng)權(quán)益。在公海發(fā)生的同一國籍的船舶碰撞，適用共同船籍國法。在一國的內(nèi)水、領(lǐng)海之內(nèi)，發(fā)生碰撞時，允許當(dāng)事人進(jìn)行意思自治，協(xié)議不成的，由法院判斷最適宜適用的法律，可以是事故發(fā)生國的法律，即侵權(quán)行為地法；也可以是船旗國法。

（三）海難救助

船旗國法在某些情況下可以被用來解決海難救助的法律適用問題。多數(shù)情況下，船舶所懸掛的旗幟易于識別，便于確定相應(yīng)的旗國法；適用旗國法還能對有關(guān)問題的處理獲得一致的結(jié)果。

筆者認(rèn)為，對于公海上發(fā)生的救助行為，可以適用船旗國法或法院地法。至于船旗國法與法院地法的選擇，則由各國依據(jù)具體情況選擇適用。對于發(fā)生在一國領(lǐng)海、內(nèi)水內(nèi)的救助行為，當(dāng)事人意思自治選擇法律之后，無法達(dá)成協(xié)議的，可以由受理法院根據(jù)救助行為的具體情況，分別適用船旗國法、行為地法、法院地法。

（四）共同海損

共同海損的法律適用，主要有意思自治、船旗國法、理算地法和法院地法等規(guī)則。共同海損的不同方面，依照最密切聯(lián)系原則，可以分別適用不同的法律?！?940年關(guān)于國際通商航行法的公約》第十五條規(guī)定：“海損性質(zhì)，由船籍國的法律決定”；第十七條第（一）款規(guī)定：“共同海損，按其理算或分配港國家現(xiàn)行法律規(guī)定”。

我國《海商法》只規(guī)定了共同海損理算適用理算地法律，對于其他內(nèi)容并沒有明文規(guī)定。筆者認(rèn)為，既然法律沒有規(guī)定，我國法院在審理涉外共同海損案件時，可以依照具體情況，適用包括船旗國法在內(nèi)的法律適用原則。

四、結(jié)論

無論是各國的立法主旨，還是海事法律適用的實際發(fā)展，都導(dǎo)致了船旗僅作為海事法律關(guān)系可供選擇的連結(jié)點之一，從而判定船舶當(dāng)事人之間實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與發(fā)生糾紛的海事關(guān)系存在真實聯(lián)系，是適用船旗國法的第一要件；與爭議焦點具有最密切聯(lián)系，是最終確定適用船旗國法的決定因素。如此，得出的結(jié)果，既能公平地解決法律糾紛，維護(hù)當(dāng)事雙方的正當(dāng)權(quán)益，又能確保判決最后得到承認(rèn)與執(zhí)行。

鑒于目前采取開放式登記制度的國家尚未建立起有效的法律法規(guī)，光船租賃的法律關(guān)系又很混亂，可以使用其他更密切聯(lián)系的連結(jié)點來代替船旗法的適用。船舶登記仍然是船舶國籍的初步證據(jù)，但船旗只可能是諸多聯(lián)系因素中的一個連結(jié)點或聯(lián)系因素，并且在確定合同或侵權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法時很少被單獨考慮。在大多數(shù)一船經(jīng)營公司中，在揭開公司面紗，或揭穿公司面目的時候，必須考慮船舶所有人的營業(yè)地。④［加拿大］威廉·泰特雷，著，劉興莉，譯，黃進(jìn)，校.國際沖突法——普通法、大陸法及海事法［M］.北京：法律出版社，2003：138.

雖然船旗國法面臨著困境、接受著挑戰(zhàn)，但機(jī)遇總是與挑戰(zhàn)并存。如果采取開放式登記制度的國家的海事法律能夠更加完善，如果能夠有效加強(qiáng)船旗與海事糾紛的緊密聯(lián)系，船旗國法依然可以發(fā)揮生機(jī)與活力。