付費(fèi)制同人商品許可制度的前景分析
——從法經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看原作品與同人作品的關(guān)系

張子安 賀 琛

（安徽大學(xué)法學(xué)院，安徽 合肥 230000）

同人一詞并非法律概念，通常的定義是小說、漫畫、視頻、電影、游戲等各類作品的粉絲團(tuán)體在原作或原型的基礎(chǔ)上進(jìn)行的再創(chuàng)作活動(dòng)及其產(chǎn)物[1]。早年的同人作品受傳播途徑的限制，只在小范圍粉絲群體中進(jìn)行傳播。隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，同人作品借助網(wǎng)站、微博等新興的平臺(tái)，在傳播范圍和傳播速度上都有了質(zhì)的提升，優(yōu)質(zhì)同人作品的商業(yè)價(jià)值也一再被市場(chǎng)認(rèn)可，同人文化逐漸成為不可忽視的文化現(xiàn)象。但由于同人作品本質(zhì)上還是基于原作的衍生作品，其與原作品之間既有不可否認(rèn)的聯(lián)系又有權(quán)利沖突的矛盾。因此，本文將嘗試從“自主開設(shè)部分法定許可”的方面，探尋同人作品與原作品和諧共處，互相促進(jìn)的發(fā)展模式。

一、同人作品的分類

首先，在肯定同人作品作為獨(dú)立作品本身具有一定獨(dú)創(chuàng)性的基礎(chǔ)上對(duì)同人作品加以分類，根據(jù)同人作品引用原作元素，情節(jié)的程度的不同，可以大致分為演繹同人作品和非演繹同人作品兩類，進(jìn)而在法律上加以不同定位。演繹同人作品與原作品的連接最為緊密，又稱為“派生作品”，不僅引用了原作品中的人物設(shè)定，世界觀等基礎(chǔ)設(shè)定，其描繪的情節(jié)也是基于原作品情節(jié)而構(gòu)造的發(fā)展和續(xù)寫，沒有原作的情節(jié)支撐，演繹同人作品就無法作為獨(dú)立的作品單獨(dú)存在[2]。即在保持原有作品基本表達(dá)的基礎(chǔ)上，對(duì)原表達(dá)加以發(fā)展，使新表達(dá)與原表達(dá)融為一體而形成的新作品[3]。如高鶚續(xù)寫的《紅樓夢(mèng)》后四十回，其所有的創(chuàng)作都是基于前八十回的基礎(chǔ)上，讀者必須先讀懂前八十回的故事發(fā)展，才能理解續(xù)寫中的劇情，也就是演繹同人作品是在保留原有作品基本表達(dá)的基礎(chǔ)上，增加個(gè)人獨(dú)創(chuàng)性內(nèi)容從而形成新的作品[4]。

另一類同人作品，非演繹同人作品，僅引用人物性格，人物關(guān)系，世界觀念中部分的設(shè)定，擁有全新的故事主線和新增加的部分設(shè)定，與原作品的相似性有限，自身的獨(dú)立性更強(qiáng)，可以在未完全閱讀觀賞原作品的基礎(chǔ)上被讀者觀眾理解。如果將演繹作品比作故事角色在原世界的生活的延續(xù)，那么非演繹作品更像是故事角色在異世界的歷險(xiǎn)，又或是原作的平行宇宙。在現(xiàn)實(shí)生活中，一千個(gè)讀者眼中會(huì)有一千個(gè)哈姆雷特，每一位讀者對(duì)哈姆雷特的看法和期許不盡相同，他們眼中哈姆雷特應(yīng)當(dāng)走上的道路也各有不同。如果誤解不曾發(fā)生，如果哈姆雷特并非單槍匹馬，對(duì)故事情節(jié)發(fā)展可能性的渴望使得創(chuàng)作者不再滿足于原作的束縛，希望在他們的筆下角色可以擁有更加自由的人生。法律問題也由此而生，即在人物名稱、關(guān)系所構(gòu)成的人物形象是否受著作權(quán)保護(hù)。

著作權(quán)保護(hù)的客體是作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。在“獨(dú)創(chuàng)性”方面，著作權(quán)采取“思想與表達(dá)二分法”，不保護(hù)思想，只保護(hù)對(duì)思想的具體表達(dá)。即人物形象等單一要素難以構(gòu)成表達(dá)本身，只有當(dāng)人物形象等要素在故事情節(jié)的展開中獲得充分獨(dú)特的描述，并成為作品故事內(nèi)容本身時(shí)，才有可能獲得著作權(quán)法保護(hù)。因此，只是引用原作品角色名和大致人物關(guān)系的二次創(chuàng)作作品，很難被劃歸到著作權(quán)的管理范疇。但須要肯定的是，即使二次創(chuàng)作作品與原作的聯(lián)系不甚密切，在同人制品銷售盈利時(shí)，倘若利用宣傳和介紹，借以原作品的影響力牟利，仍然屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中“利用他人有一定影響力的商品名稱，使人誤以為其作品與他人的作品有特殊聯(lián)系”，原作作者可以依法維權(quán)。

然而，演繹同人作品與非演繹同人之間的界限并不是清晰的，而是聯(lián)系程度逐漸加深的一個(gè)過渡性過程，具體到每一例同人作品，其引用的原作品元素?cái)?shù)量和引用程度都不同，傳播范圍和盈利數(shù)額也不同，給具體的司法實(shí)踐增加了工作量，提升了原作品著作權(quán)人的維權(quán)成本。同時(shí)，同人創(chuàng)作者在創(chuàng)作過程中也不能明確原著作權(quán)人允許二次創(chuàng)作的范圍是什么，長(zhǎng)久下去會(huì)限制創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情，不利于我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。

二、小型同人作品為原著作權(quán)人帶來的收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于損害

無論是演繹作品還是非演繹作品，利用原作品中的獨(dú)有元素或原作品的影響力進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)獲取利潤(rùn)，本身就構(gòu)成了對(duì)原著作權(quán)人權(quán)利的侵害。一般來說，原作品的熱度和影響力越高，它的同人衍生作品和由此盈利的人也越多，如果按照侵權(quán)責(zé)任逐一追究，無疑會(huì)給原著作權(quán)人帶來沉重的負(fù)擔(dān)，也會(huì)限制同人創(chuàng)作的持續(xù)發(fā)展，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，對(duì)原作品也是不利的。

事實(shí)上，同人作品也并非有百害而無一利，兩者之間更多的是一種相互促進(jìn)的關(guān)系。在同人創(chuàng)作者主體中，更多的是單一自然人或小規(guī)模，暫時(shí)性的創(chuàng)作者社團(tuán)，創(chuàng)作者會(huì)身兼多職的全程參與同人作品從創(chuàng)作到銷售的過程。其產(chǎn)出的同人商品銷售額小，傳播方式以線下特定場(chǎng)合小范圍販賣為主，主要目的為和共同愛好者進(jìn)行交流。這一類同人作品的銷售對(duì)原著作權(quán)人合法權(quán)益的損害較小，而且為原作品和原著作權(quán)人帶來的收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于侵害，具體可以總結(jié)為以下幾點(diǎn)：

（一）銷售額較小，給原著作權(quán)人的帶來的損害相對(duì)較小。以同人文集和同人畫集為例。首先，受人力物力不足的影響，同人文集的產(chǎn)出速度慢，內(nèi)容的豐富程度和制作的精細(xì)程度上的缺陷會(huì)進(jìn)一步限制銷售額。其次，同人集的內(nèi)容往往偏向于單一角色或特定的角色關(guān)系，而且添加了二次創(chuàng)作者的新設(shè)定，來開展新的故事主線，所以一本同人集的受眾是特定和有限的，即受眾僅為小范圍人群。再次，從運(yùn)輸和銷售的成本上來看，個(gè)人和小團(tuán)體力量有限，印刷量不高，所以單個(gè)作品的印刷成本會(huì)大大提升，沒有專門的運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)系統(tǒng)，導(dǎo)致運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)的費(fèi)用也要額外支付。受眾的有限又導(dǎo)致銷量難以預(yù)計(jì)，想要節(jié)省成本則需要或是縮小印刷量或者承擔(dān)會(huì)有剩余庫(kù)存的風(fēng)險(xiǎn)，一旦無法完售，后續(xù)的倉(cāng)儲(chǔ)會(huì)導(dǎo)致持續(xù)不斷的成本支出。從這個(gè)角度上說，小型同人作品前期成本和風(fēng)險(xiǎn)是非常高昂的，即便取得了不錯(cuò)的銷售額，在減去成本和大量的籌備工作之后，純粹的利潤(rùn)是非常少的，對(duì)原著作權(quán)人的合法權(quán)益造成的損害也相對(duì)較小。

（二）小型同人作品為原著作權(quán)人帶來的利益高于使用獨(dú)創(chuàng)性元素帶來的侵害。首先，小型同人作品的繁榮對(duì)保持原作品的熱度是有益的。原作品的更新不僅需要時(shí)間，并且終將迎來完結(jié)。完結(jié)之后的空白期會(huì)導(dǎo)致作品的熱度和粉絲流失，原著作權(quán)人經(jīng)濟(jì)收益下降。而同人作品的繁榮可以在原作空白期仍然為原作保持熱度。

三、付費(fèi)制同人自由許可制度可行性探討

為促進(jìn)相關(guān)同人文化繁榮，維持原作品熱度和討論度長(zhǎng)盛不衰，同時(shí)，也為了節(jié)約原著作權(quán)人的維權(quán)費(fèi)用，降低同人創(chuàng)作者的創(chuàng)作風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)對(duì)同人作品的規(guī)范管理，可以由相關(guān)組織牽頭，嘗試設(shè)立付費(fèi)制同人自由許可制度。

第一，從許可的設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)上來看，應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)集體管理組織牽頭（如中國(guó)文字著作權(quán)協(xié)會(huì)等），參照版稅的形式，設(shè)立不同等級(jí)的收費(fèi)區(qū)間。具體標(biāo)準(zhǔn)由原著作權(quán)人和其代理公司依照實(shí)際情況設(shè)定，著作權(quán)集體管理組織僅在原則性事項(xiàng)上做規(guī)定或給出指導(dǎo)性意見。

第二，從發(fā)放許可的形式上看，應(yīng)當(dāng)由同人創(chuàng)作者主動(dòng)自由地進(jìn)行申請(qǐng)，將印刷的數(shù)量、定價(jià)，內(nèi)容等基本的信息向原著作權(quán)人或其代理公司報(bào)備。原著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)在事先公開說明收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)和注意事項(xiàng)，聲明何種同人作品可以適用自由發(fā)放許可，方便同人創(chuàng)作者事先規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

建立付費(fèi)制同人自由許可制度，有利于原著作權(quán)人節(jié)省維權(quán)成本，有助于原作品熱度和討論度的維持，從而為原著作權(quán)人帶來更穩(wěn)定的長(zhǎng)期經(jīng)濟(jì)收益。對(duì)同人創(chuàng)作者來說，這項(xiàng)制度能夠有效地幫助他們事先規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，從而提高整個(gè)同人創(chuàng)作群體的創(chuàng)作熱情，促進(jìn)我國(guó)相關(guān)文化產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。