第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫戎容^研究

楊春耕

（天津華盛理律師事務(wù)所，天津 300000）

一、第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽慕绶?/h2>

（一）起訴條件不同

按照《民事訴訟法》的規(guī)定，在提起第三人撤銷之訴之前，必須滿足五項(xiàng)必要條件：第一，起訴人必須是原審案件當(dāng)事人之外的其他適格法律主體；第二，起訴人未能參加原訴訟必須是基于不可歸咎于自己的原因；第三，如果主張?jiān)瓕徟袥Q損害其利益，起訴人必須提供相關(guān)證據(jù)材料；第四，起訴時(shí)間必須是在其知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)益受到損害之日起6個(gè)月以內(nèi)；第五，受理法院應(yīng)當(dāng)是做出原審判決的法院。

而提起案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V之前，必須滿足以下四項(xiàng)必要條件：第一，申請(qǐng)者對(duì)于原審判決涉及之標(biāo)的物享有實(shí)體性權(quán)利；第二，客觀上不可能提起新的訴訟來解決爭(zhēng)議；第三，起訴時(shí)間應(yīng)當(dāng)是判決書或調(diào)解書生效后兩年之內(nèi)，或申請(qǐng)者知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日起3個(gè)月內(nèi)，而且應(yīng)當(dāng)在判決未開始執(zhí)行或終止之后提出申請(qǐng)；第四，受理法院應(yīng)當(dāng)是原審法院的上一級(jí)法院。

（二）裁決結(jié)果效力不同

第三人撤銷之訴撤銷的是有損第三人合法利益的部分判決，因此往往只具有相對(duì)的法律效力。也就是說，除了涉及第三人合法利益的部分，判決的其他內(nèi)容對(duì)于原訴訟當(dāng)事人仍然具有強(qiáng)制約束力，原則上此類訴訟也不能終止原判決之執(zhí)行。換言之，除了全部撤銷這種特殊情形之外，第三人撤銷之訴不是對(duì)原審判決的根本改變。

而案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V一旦被受理，則通常情況下，原審判決會(huì)被中止執(zhí)行。其裁決結(jié)果，不僅對(duì)起訴人具有絕對(duì)效力，對(duì)原審判決之當(dāng)事人也具有絕對(duì)的法律效力。也就是說，再審之訴實(shí)際上是對(duì)原審判決的徹底改變，其結(jié)果對(duì)所有案件相關(guān)者都具有強(qiáng)制法律約束力。

二、第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽膮f(xié)調(diào)

兩類救濟(jì)方式的適用時(shí)間均涉及執(zhí)行前、執(zhí)行中、執(zhí)行后三個(gè)階段，因此有必要在不同階段中分別梳理二者關(guān)系，從而為司法實(shí)踐中案外人的救濟(jì)手段選擇提供指引。

（一）執(zhí)行前第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽年P(guān)系處理

1.案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽亩档仔?/p>

筆者認(rèn)為，在原審判決執(zhí)行前階段，案外人在選擇救濟(jì)手段時(shí)，申請(qǐng)?jiān)賹彶⒎鞘走x，而只是兜底性選擇。理由如下：首先，再審本身即構(gòu)成了對(duì)既判力制度的突破，在一定程度上降低了生效判決的穩(wěn)定性，因此開啟再審程序需要受到嚴(yán)格限制，除非確有法律規(guī)定的特殊事由，否則不宜通過再審的方式推翻原審判決。其次，基于對(duì)救濟(jì)成本、救濟(jì)效率的考慮，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇對(duì)原審判決影響較小的救濟(jì)手段。申請(qǐng)?jiān)賹徥菍?duì)原審判決的全盤否定，以期使原審判決喪失法律效力，并形成一個(gè)新的且有利于案外人的判決。而第三人撤銷之訴并非全盤否定原審判決，而是僅撤銷原審判決中錯(cuò)誤的部分，保留正確的部分，在這種情況下，原審判決中正確的部分依然具有法律效力，并在后期可以正常執(zhí)行。［1］最后，《審判監(jiān)督程序解釋》第五條規(guī)定：“案外人對(duì)原判決、裁定、調(diào)解書確定的執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利，且無法提起新的訴訟解決爭(zhēng)議的，可以……申請(qǐng)?jiān)賹彙！钡谖鍡l采用了“無法提起新的訴訟解決爭(zhēng)議”的表達(dá)方式，這也體現(xiàn)出申請(qǐng)?jiān)賹彽亩档仔蕴卣鳌?/p>

2.第三人撤銷之訴的次兜底性

有學(xué)者指出，案外人在選擇救濟(jì)手段時(shí)，第三人撤銷之訴同樣具有兜底性，因?yàn)槌蜂N之訴與申請(qǐng)?jiān)賹徱粯?，均?huì)破壞原審判決的穩(wěn)定性，使原審判決的內(nèi)容處于不確定的狀態(tài)，因此二者在適用時(shí)無需考慮優(yōu)先順序。筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)存在明顯漏洞，根據(jù)原審判決的錯(cuò)誤程度，可以將第三人撤銷之訴分為完全撤銷和部分撤銷，若為完全撤銷，則撤銷之訴和申請(qǐng)?jiān)賹彽钠茐男曰镜韧?；若為部分撤銷，則撤銷之訴對(duì)原審判決的影響要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于申請(qǐng)?jiān)賹?，二者不能相提并論。因此，雖然在選擇救濟(jì)手段時(shí)，第三人撤銷之訴同樣具有兜底性，但與申請(qǐng)?jiān)賹徬啾?，這種兜底性僅表現(xiàn)為次兜底性。

3.第三人撤銷之訴的優(yōu)先適用

綜上，若在原審判決進(jìn)入執(zhí)行階段之前，案外人發(fā)現(xiàn)判決侵害自己權(quán)益，則應(yīng)優(yōu)先適用第三人撤銷之訴，而不是申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｔ趫?zhí)行之前，第三人無需考慮執(zhí)行問題，僅提起撤銷之訴撤銷不利于自己的判決部分即可達(dá)到維權(quán)效果，無需申請(qǐng)?jiān)賹徣P否定原審判決，從而最大限度地減少對(duì)原審判決的影響。

（二）執(zhí)行中第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽年P(guān)系處理

筆者認(rèn)為，在原審判決執(zhí)行階段，案外人選擇救濟(jì)方式時(shí)應(yīng)優(yōu)先適用案外人申請(qǐng)?jiān)賹?，理由如下：第一，通常情況下，法院?jiǎn)?dòng)撤銷之訴后，原審判決的執(zhí)行并不會(huì)受到影響。也就是說，提起第三人撤銷之訴，雖然最終可能會(huì)使原審判決歸于無效，但在撤銷之訴得到支持之前，原審判決依然正常執(zhí)行。與此不同的是，若案外人申請(qǐng)?jiān)賹?，只要滿足申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件，法院通常會(huì)作出中止執(zhí)行的裁定。雖然只能達(dá)到“中止”執(zhí)行的效果，而不是“終止”執(zhí)行，但這已經(jīng)為案外人爭(zhēng)取了一絲喘息的機(jī)會(huì)，防止其陷入完全被動(dòng)的局面。第二，從《審判監(jiān)督程序解釋》第五條的內(nèi)容來看，案外人申請(qǐng)?jiān)賹徥橇⒎ㄕ邔ｉT針對(duì)執(zhí)行過程中的案外人救濟(jì)設(shè)立的制度，而第三人撤銷之訴則不具有針對(duì)性，屬于一般性救濟(jì)制度。基于特殊規(guī)定優(yōu)先于一般規(guī)定的原則，在原審判決執(zhí)行階段，應(yīng)優(yōu)先適用申請(qǐng)?jiān)賹?。?］

需要強(qiáng)調(diào)的是，上述內(nèi)容僅為原則性選擇，實(shí)踐中還需要結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行綜合分析。在原審判決執(zhí)行階段，雖然從總體上看，案外人申請(qǐng)?jiān)賹弮?yōu)先于第三人撤銷之訴，但前者依然存在不可忽視的缺點(diǎn)：一方面，法律規(guī)定不明確，申請(qǐng)?jiān)賹徣狈σ?guī)范。《民事訴訟法》規(guī)定：“案外人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理”，然而，如何理解“依照審判監(jiān)督程序辦理”，法律并沒有予以進(jìn)一步說明，法律可操作性較差；另一方面，再審程序具有復(fù)雜性。當(dāng)前，受偵查中心主義思想的影響，再審的職權(quán)主義色彩較為濃重，啟動(dòng)再審程序的關(guān)鍵并不是案外人的申請(qǐng)，而是法院的審查。由于審查標(biāo)準(zhǔn)較為模糊，導(dǎo)致法官在審查再審理由時(shí)，主觀性較大，這對(duì)于案外人來說顯然是非常不利的。一旦再審請(qǐng)求被駁回，案外人的維權(quán)之路將更加艱難。

綜上，在原審判決執(zhí)行過程中，案外人知曉原審判決侵害了自己權(quán)益的，應(yīng)優(yōu)先適用案外人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦颍皇翘崞鸬谌顺蜂N之訴。不過，也要認(rèn)識(shí)到再審程序存在的弊端，充分考慮法律風(fēng)險(xiǎn)，做出最優(yōu)選擇。

（三）執(zhí)行后第三人撤銷之訴與案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽年P(guān)系處理

原審判決全部執(zhí)行完畢后，執(zhí)行后果對(duì)案外人的負(fù)面影響已經(jīng)完全顯現(xiàn)出來。從本質(zhì)上分析，對(duì)于案外人來說，無論選擇何種救濟(jì)方式，所產(chǎn)生的后果基本相同，根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條和《審判監(jiān)督程序解釋》第五條，二者只是在適用時(shí)間上存在一些差異。

綜上，在原判決執(zhí)行之后，案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽倪m用時(shí)間更加嚴(yán)格。若兩類訴訟存在競(jìng)合，案外人可以根據(jù)自己的意愿擇一適用，二者不存在優(yōu)先適用的問題。若競(jìng)合狀態(tài)消失，則只能根據(jù)《民事訴訟法》及《審判監(jiān)督程序解釋》的規(guī)定，選擇符合時(shí)間要求的救濟(jì)手段。

另外，司法實(shí)踐中，一些案外人在原審判決執(zhí)行階段明知其權(quán)益受到侵害，但基于某些原因不愿申請(qǐng)?jiān)賹?，而是待原審判決全部執(zhí)行完畢之后提起第三人撤銷之訴。對(duì)此，有學(xué)者指出，一旦原審當(dāng)事人有證據(jù)證明案外人采取上述方式規(guī)避法律，案外人將喪失兩種救濟(jì)手段。［3］筆者贊同此觀點(diǎn)，法律賦予案外人救濟(jì)的權(quán)利，并不意味著案外人可以濫用救濟(jì)權(quán)，案外人有義務(wù)在發(fā)現(xiàn)其權(quán)益被侵害后及時(shí)開展救濟(jì)活動(dòng)，避免原審判決帶來的消極后果進(jìn)一步擴(kuò)大。法院在執(zhí)行過程中需要投入司法資源，執(zhí)行完畢后，若原審判決失效，法院極有可能會(huì)再次開啟執(zhí)行工作，且第二次執(zhí)行的難度往往遠(yuǎn)超第一次。為了避免案外人使用此方式浪費(fèi)司法資源，有必要加大懲戒力度，從而使第三人撤銷之訴能夠真正起到救濟(jì)的作用。

三、結(jié)語

為了保障案外人權(quán)益，我國(guó)立法設(shè)置了第三人程序救濟(jì)制度，包括第三人提起撤銷之訴和案外人申請(qǐng)?jiān)賹?。在二者發(fā)生競(jìng)合時(shí)，應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，在兩類訴訟中擇一適用。