《法國商法典》2000年修訂的差異化特征及其再發(fā)展述評

高 辰 楊翱翔

（國際關(guān)系學(xué)院 研究生部，北京 100091）

一、引言：法國商法概述

法國商法是根據(jù)商業(yè)生活的需要而創(chuàng)建的，是一種區(qū)別于民法的專門法律，并且為了滿足市場交易者的需要而減損了一些要求和限制。法國《商法典》第L.121-1條規(guī)定：“商人是進(jìn)行商事活動(dòng)并以其為通常職業(yè)的人”。具有民法性質(zhì)的法人實(shí)體保留了通常的標(biāo)準(zhǔn)，其含義如下：“即使法人具有民事身份，也可以被認(rèn)為是從事重復(fù)交易行為的商人”。通過將交易者定義為從事商業(yè)行為的商人，這種類屬方式似乎更傾向于客觀概念。

作為私法分支的一部分，法國商法是一項(xiàng)特殊的法律，適用與普通法不同的規(guī)則。事實(shí)上，法國商法適用于立法者確定的特定具體情況。法國商法原則由適用于商業(yè)交易的所有法律規(guī)則組成。這些交易可能是某些生產(chǎn)、分銷和服務(wù)活動(dòng)。這種法律僅僅適用于交易者和非交易者進(jìn)行習(xí)慣性交易活動(dòng)時(shí)，而并不適用于所有的經(jīng)濟(jì)生活。因此，盡管近些年來，在法國，工匠、農(nóng)民和自由職業(yè)者的地位趨于接近商人，但是他們?nèi)匀皇苊穹ü茌牎榱烁玫乩斫夥▏谭ǖ脑瓌t，可以參考法律、判例法、規(guī)章和慣例等法國國內(nèi)法律淵源，也可以參考商法的國際淵源，即國際公約和條約。法國商業(yè)判例法起源于商事法院（des tribunaux de commerce）和上訴法院的商業(yè)分庭（la Chambre commerciale de la Cour de Cassation）。

二、2000年《法國商法典》與1807年《法國商法典》之歷史淵源

（一）法國商法的產(chǎn)生

1.古代時(shí)期

在古代時(shí)期，法國人就已經(jīng)認(rèn)識到有必要為從事貿(mào)易的人制定特別的規(guī)則。當(dāng)時(shí)，商法是根據(jù)慣例制定形成的，而商人通過實(shí)踐確立了這些商事運(yùn)作習(xí)慣。在羅馬時(shí)代，民法（droit civil）和萬民法（jus gentium，類似于商法）之間就有區(qū)別。這是因?yàn)橘Q(mào)易商經(jīng)常使用信貸，而且進(jìn)行貿(mào)易時(shí)都簽訂了許多合同，因此需要有確保交易速度和安全的規(guī)則。當(dāng)時(shí)已經(jīng)出現(xiàn)了一些商業(yè)法庭：商事裁判官（Mercatorum Consules），由于其組成的特殊性，商人被要求對其同行進(jìn)行審判。這是商事審判如今仍然具備的特征。古代商法主要側(cè)重于海事法和銀行法。因此，貿(mào)易法是由不同地區(qū)或職業(yè)的商業(yè)慣例所形成的。

2.中世紀(jì)時(shí)期

在中世紀(jì)（Moyen-?ge），通過在意大利、佛蘭德（Flandres）和香檳（Champagne）舉行的大型貿(mào)易展覽會(huì)，商法才得以迅速發(fā)展。當(dāng)時(shí)的習(xí)慣法已經(jīng)制定了有關(guān)匯票、困難企業(yè)（“破產(chǎn)”）和商業(yè)法庭（由商人組成的專門法庭）的規(guī)則。

3.科爾伯特（Colbert），路易十四統(tǒng)治時(shí)期

《科爾伯特法令》（Les ordonnances de Colbert）（1673年）的頒布標(biāo)志著《商法典》的編纂工作開始，直到1807年拿破侖的編纂工作才結(jié)束。雖然該部法典實(shí)際上只是匯編現(xiàn)有規(guī)則，而沒有真正創(chuàng)建有體系的商法典，但是也具有很強(qiáng)的歷史意義。

4.革命時(shí)期

革命時(shí)期則肯定了貿(mào)易和工業(yè)自由。授予“所有人進(jìn)行商業(yè)或貿(mào)易的自由，以從事他們認(rèn)為合適的任何專業(yè)，藝術(shù)或?qū)I(yè)”。此規(guī)范由宣布廢除公司的《帽匠法》（La loi Le Chapelier，1971）補(bǔ)充。

實(shí)際上，行業(yè)協(xié)會(huì)反對自由貿(mào)易，這些行業(yè)協(xié)會(huì)是專門從事活動(dòng)領(lǐng)域的工匠協(xié)會(huì)或商人協(xié)會(huì)。他們試圖規(guī)范自己的職業(yè)，捍衛(wèi)自己的利益，當(dāng)然也限制了他們自己所代表的職業(yè)的獲取。因此，沒有進(jìn)入相關(guān)職業(yè)的自由。因此，《帽匠法》（La loi Le Chapelier，1971）構(gòu)成了市場活動(dòng)發(fā)展的重要階段。

5.拿破侖時(shí)期

1807年拿破侖時(shí)期編纂完成的《法國商法典》是法國法律史上第一部真正意義的成文商法典，它承續(xù)了法國建國以來的歷代商法思想和商法原則規(guī)范，較好地完成了法國商事活動(dòng)的規(guī)范和行為約束。

（二）法國當(dāng)代商法

當(dāng)代法國商法的進(jìn)一步規(guī)范是在戰(zhàn)爭、危機(jī)和成長時(shí)期逐步優(yōu)化的。自十九世紀(jì)以來，法國商法在立法技術(shù)上得到了發(fā)展，包括公司法、知識產(chǎn)權(quán)法、支付手段（支票）和擔(dān)保（質(zhì)押）。因此，2000年頒布了一項(xiàng)新的商業(yè)守則，試圖進(jìn)行創(chuàng)造性的工作，盡管迄今為止，該守則仍然只是一份匯編，而沒有真正的整體一致性，2000年《法國商法典》仍然是1807年《法國商法典》頒布以來基于實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)形成的系統(tǒng)性商業(yè)法典。

三、2000年《法國商法典》與1807年《法國商法典》的差異化特征表述

（一）遵循規(guī)范等級，實(shí)現(xiàn)商法典的“再法典化”

法國商法的淵源（表現(xiàn)形式）盡管具有某些特殊性，但是總體上還是遵循經(jīng)典的法律淵源規(guī)范等級。在法律淵源效力等級金字塔的頂部的首先是憲法，同時(shí)還肯定了自由貿(mào)易的原則。

在貿(mào)易和運(yùn)輸問題上的商事糾紛需要追溯的法律淵源應(yīng)當(dāng)是國際條約。根據(jù)國際條約，可以找到歐洲條約以及由此產(chǎn)生的文本。建立商品和人員自由流動(dòng)原則的《羅馬條約》是法國商法構(gòu)建的基礎(chǔ)。由條約產(chǎn)生的歐盟標(biāo)準(zhǔn)具有直接適用性和優(yōu)先性。

事實(shí)上，國際條約（“非歐盟條約”）需要得到批準(zhǔn)才能在國內(nèi)法中適用。歐盟標(biāo)準(zhǔn)條約不必經(jīng)過這一批準(zhǔn)階段，一旦這些法規(guī)公布在歐盟官方雜志上（《歐洲聯(lián)盟公報(bào)》），那么這些法規(guī)公布的目的是立即在國內(nèi)法中適用，并刪除在有關(guān)國家領(lǐng)土上實(shí)施的所有可能與之相抵觸的規(guī)則。因此，歐盟規(guī)則優(yōu)先于國內(nèi)法規(guī)則，如果這些規(guī)則相互抵觸，則默示廢除這些法國國內(nèi)法規(guī)則。

除卻商法的當(dāng)然淵源法律之外，習(xí)慣也是一些地區(qū)或者行業(yè)古老且重復(fù)的規(guī)則。但是，這些規(guī)則可能是違法的，可能是違反法律而強(qiáng)加于人的。這些習(xí)慣的適用可以是補(bǔ)充性的，僅在當(dāng)事方同意的情況下適用，并且如果當(dāng)事方希望將其排除在外，則適用法律。因此，在商業(yè)慣例方面，標(biāo)準(zhǔn)的傳統(tǒng)法律效力等級有很大的差別，這構(gòu)成了法國商法的真正特殊性。

在大陸法系傳統(tǒng)的法典化思想影響下，《法國商法典》的再法典化進(jìn)程被持續(xù)推進(jìn)。與1807年《法國商法典》的法典化不同，此次的再法典化僅僅是采取了法律匯編的形式，將各自體系化的單行法典完整地編入法典中，實(shí)際上這種做法是繼續(xù)肯定了法典化的制度價(jià)值，使其具備了邏輯化與體系化的基礎(chǔ)。

（二）具體內(nèi)容：由商行為主義走向折中主義

在法國，商法是一種從一開始就與民法相區(qū)別的法律。因此，法國采用的是民商分立的立法模式。在民法典之外另行制定了商法典，形成民法典和商法典并存的局面。

法國商法的主要立法原則由三種組成：第一，主觀主義原則（商人主義原則）；第二，客觀主義原則（商行為主義原則）；第三，折中主義原則（兼采商行為主義原則和商人主義原則）。主觀或傳統(tǒng)主義要求法國商法是與職業(yè)有關(guān)的專業(yè)法律。商法的調(diào)整范圍根據(jù)法律適用的商人來確定，其一直以來被認(rèn)為是古代特權(quán)思想影響下的立法原則。在1807年的法國商法典中就可以看到商人主義原則的影子，雖然該法典包括許多典型的票據(jù)、海商以及商事法庭的內(nèi)容，但是商人仍然是商法典的首要概念，許多法條設(shè)計(jì)仍然圍繞著商主體而展開。①客觀主義將商法定義為管轄一類特定行為（即商事行為）的法律。法國的客觀主義者認(rèn)為，商人之間形成的法律關(guān)系是區(qū)別于民事法律關(guān)系的。商人作為從事交易行為的主義，其概念和定義是應(yīng)當(dāng)是商行為的從概念。法國商法典確定的商人概念是由商行為而引出的，商事主體依賴于商事行為。2000年頒布的法國商法典，廢除了法國存續(xù)將近兩個(gè)世紀(jì)的舊商法典，將商事行為確立為商法典第一卷商事總則卷的第一編。2000年的商法典雖然保留了商人的原有定義，但是其所扮演的社會(huì)分工已經(jīng)不同于兩百年前的法國舊社會(huì)，在法國商法典的總則中，商人所承擔(dān)的義務(wù)實(shí)際上是適用于全體的商主體的，而各個(gè)不同的商主體的具體行為由商法分則加以規(guī)范和調(diào)整。

在19世紀(jì)工業(yè)革命、經(jīng)濟(jì)自由主義的發(fā)展以及經(jīng)濟(jì)全球化的影響下，法國商法發(fā)生了深刻的變化，完成了從主觀主義向客觀主義的轉(zhuǎn)變，即從商人主義過渡到了商行為主義。而近些年，法國的商行為主義原則飽受詬病，其原因在于法國商法對于商行為的五種分類（買賣、加工承攬、運(yùn)輸和保險(xiǎn)）與一般的民事法律行為分類差異不大，商行為并不是因?yàn)橛袇^(qū)別于商法的特殊內(nèi)容而被稱之為商行為，而是由于其行為的主觀目的為營利。因此如今的法國商法立法原則又走向了二元的折中主義，即法國商法規(guī)范商人的行為和商業(yè)活動(dòng)。例如，2000年商法典中出現(xiàn)的商事中間人（即經(jīng)紀(jì)人、代理人和獨(dú)立經(jīng)銷商等等）和商業(yè)資產(chǎn)的制度規(guī)范較好說明了現(xiàn)代商法在主觀主義和客觀主義之間徘徊的曖昧狀態(tài)，其規(guī)范的重點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是落腳于商事行為和商主體之間。

（三）強(qiáng)調(diào)對基本原則的雙重理解

法國商法調(diào)整客體的二重性引起了對其基本原則的雙重理解。商法規(guī)則服從服務(wù)于一些基本原則，并為背離某些民法規(guī)則提供了依據(jù)。競爭自由原則（la liberté de concurrence）為貨物、服務(wù)、人員和資本自由流動(dòng)原則提供了依據(jù)。競爭自由最大程度地限制了經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的障礙。透明性原則（la transparence）使消費(fèi)者可以了解商人的情況。誠信原則（la nécessité du crédit）和效率原則（la rapidité des transactions）也是商法的基本原則。

確保貿(mào)易安全和信貸安全原則法國商事外觀主義理論的延伸。商事外觀主義理論保護(hù)善意信賴的相對人，商事相對人的判斷依賴于文件的外觀，僅僅做到形式上的審查即可，而不需要進(jìn)行徹底的檢查。外觀主義的形式審查大大促進(jìn)了法國商業(yè)貿(mào)易的效率。公司無權(quán)代表的結(jié)果是，公司代表人行為的后果往往不由誠信的第三方承受，而需要由公司承擔(dān)所有的責(zé)任，最終再對有過錯(cuò)的代表人進(jìn)行內(nèi)部追償。

四、2000年以來《法國商法典》再發(fā)展之原因及演進(jìn)方向

（一）2000年《法國商法典》不足以概括整個(gè)商業(yè)法

法國是典型的民商分立的國家，而民商分立之間的具體劃分標(biāo)準(zhǔn)和界限一直在學(xué)界和實(shí)務(wù)界引起廣泛的爭論。早期的商法典只包括648條，有很多有關(guān)于商法的內(nèi)容散落在外，沒有被編纂進(jìn)商法典。按照當(dāng)時(shí)的通說，1807年舊版商法典并不是商法的唯一來源。例如，商業(yè)合同屬于民法的調(diào)整范圍，而普通合同理論卻由商法典規(guī)定。往后這一現(xiàn)象變得更為嚴(yán)重，在1867年，一個(gè)有關(guān)商業(yè)領(lǐng)域的法律并沒有被納入法國商法典

2000年，官方對商法典開展了重新編纂的工作，于是在2000年9月18日頒布了一部新的商法典。現(xiàn)行的商法典共分為9編，也受到了極多的批評，批評者大多認(rèn)為這不商法典仍然不足以概括整個(gè)商業(yè)法。例如，在了解某些商業(yè)合同的法律制度時(shí)，必須還要參照《消費(fèi)法》（code de la consommation）等法律。自從商法典重新編纂以來，出現(xiàn)了許多新的問題，立法者在重大改革（如2015年8月6日的馬克龍法案，la loi Macron du 6 ao?t 2015）中進(jìn)行了干預(yù)，但沒有對其進(jìn)行修正。

（二）2000年《法國商法典》再發(fā)展之演進(jìn)方向

1.技術(shù)變革因素：與電子商務(wù)興起相適應(yīng)

互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)的發(fā)展顯然是重新修訂商法的重要因素。商法必須適應(yīng)從紙張到電子的轉(zhuǎn)變。隨著電子商務(wù)的興起，一切都變得非物質(zhì)化，因此必須要構(gòu)想出新的合同類型來規(guī)范新經(jīng)濟(jì)參與者的關(guān)系。數(shù)字平臺(tái)成為當(dāng)代虛擬經(jīng)濟(jì)中的主要參與者之一，法國人習(xí)慣將這些參與者縮寫成GAFAM（Google，Apple，F(xiàn)acebook，Amazon，Microsoft）。這些參與者似乎越來越在市場中占據(jù)主導(dǎo)地位，立法者擔(dān)心這些平臺(tái)和用戶之間存在著巨大的不平衡關(guān)系，因此個(gè)人數(shù)據(jù)法正在蓬勃發(fā)展。2014年6月13日，國家數(shù)字委員會(huì)（le Conseil national du numérique）提交了有關(guān)這些平臺(tái)的中立性報(bào)告。國務(wù)委員會(huì)也試圖針對這些平臺(tái)制定特殊體制，在托管者和發(fā)布者之間形成一種中立狀態(tài)的特別法規(guī)。

2.經(jīng)濟(jì)變化因素：與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)

社會(huì)的經(jīng)濟(jì)變化特別是工業(yè)革命、經(jīng)濟(jì)自由主義和全球化的興起，深刻影響了2000年修訂商法典。

（1）經(jīng)濟(jì)集中現(xiàn)象

經(jīng)濟(jì)集中現(xiàn)象使得商業(yè)活動(dòng)不再是獨(dú)立交易者的活動(dòng)，大規(guī)模的全球化公司以及公司的分銷網(wǎng)絡(luò)在不斷擴(kuò)大，商業(yè)社會(huì)失去了以前的家庭模式特征。

（2）商業(yè)生活的國際化

商業(yè)生活的國際化在經(jīng)濟(jì)全球化的影響下得到了加強(qiáng)。2001年，歐盟委員會(huì)明確表示希望實(shí)現(xiàn)制定歐洲合同法。雖然該項(xiàng)目目前尚未被采用，但是預(yù)計(jì)很快就會(huì)完成。2014年12月，歐盟委員會(huì)撤回了與歐洲共同銷售法有關(guān)的法規(guī)提案，但這并不是正式放棄該項(xiàng)目，只是對法律文本進(jìn)行了修改，以充分利用數(shù)字單一市場中電子商務(wù)的潛力。消費(fèi)者法中的協(xié)調(diào)已經(jīng)十分流暢并且正在順利進(jìn)行。1985年制定了有關(guān)不良產(chǎn)品責(zé)任的指令，并于1998年5月19日對指令進(jìn)行了更改。2005年5月11日的指令涉及公司對內(nèi)部市場中消費(fèi)者的不公平商業(yè)行為，最終在2011年10月25日形成了關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益的指令。

（3）經(jīng)濟(jì)危機(jī)的影響

與商業(yè)生活國際化相伴而生是全球性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，經(jīng)濟(jì)危機(jī)不可避免地成為制定新規(guī)則（例如破產(chǎn)程序法的改革）的一個(gè)重要影響因素。法國方面與經(jīng)濟(jì)危機(jī)有關(guān)的最新改革旨在增加遭受財(cái)務(wù)困難的公司的生存機(jī)會(huì)，加強(qiáng)金融市場的監(jiān)管法發(fā)展。

（4）法律經(jīng)濟(jì)分析的影響

法律經(jīng)濟(jì)分析是法律和經(jīng)濟(jì)學(xué)交叉路口的一種思想潮流。雖然其只是一種思想潮流，但是其深刻影響了商法的發(fā)展。在一定時(shí)期內(nèi)，這是一門與功利主義哲學(xué)聯(lián)系起來的思想流派。1960年，法律經(jīng)濟(jì)分析流派在美國產(chǎn)生并發(fā)展；而后1980年在法國流行起來。對法律的經(jīng)濟(jì)分析在于根據(jù)法治對經(jīng)濟(jì)的影響來評估法治的優(yōu)劣。它深度滲透到法國法理學(xué)，以至于蓋伊·卡尼維特（Guy Canivet）（原最高上訴法院第一任院長）想要使法律的經(jīng)濟(jì)分析成為最高法院的學(xué)說。

3.道德秩序演變因素：與商業(yè)道德興起相適應(yīng)

傳統(tǒng)上，道德或倫理與商法之間的聯(lián)系非常復(fù)雜。商業(yè)主要目的是為了獲取利潤，從這個(gè)角度看，商法與道德完全脫節(jié)。因此，長期以來，貿(mào)易被視為一種邪惡的活動(dòng)。在十八世紀(jì)，蒙特斯鳩認(rèn)為，貿(mào)易史是人民交流史。在這個(gè)時(shí)候，道德對商業(yè)界的約束微不足道，但自從20世紀(jì)后半葉以來，這方面的情況發(fā)生了變化。

近年來，人們注意到，法律中的倫理道德與生物倫理法律等相一致。商業(yè)道德是一個(gè)英格蘭-薩克遜的概念。法國的商業(yè)道德運(yùn)動(dòng)發(fā)展得非常強(qiáng)大，以至于大多數(shù)企業(yè)本身都有職業(yè)道德、道德章程或者是某種名稱的道德憲章。從1990年代開始，在英國法律的影響下，判例法制定了一項(xiàng)具體的忠誠責(zé)任。1998年，最高上訴法院商會(huì)認(rèn)為，這項(xiàng)管理者的忠誠義務(wù)不僅要對合伙人負(fù)責(zé)，而且要對公司本身負(fù)責(zé)。

商業(yè)法傳統(tǒng)上受商業(yè)秘密規(guī)則的約束，這意味著企業(yè)不必披露其銷售條件，但這一規(guī)則仍然顯示了其局限性，即保密可能助長欺詐。另一方面，商業(yè)秘密被證明是一種有利于大型企業(yè)的控制手段?，F(xiàn)在，商業(yè)生活的透明度似乎更符合現(xiàn)代商業(yè)法道德化的要求。從更具體的角度來看，這對法律工作者來說是一個(gè)轉(zhuǎn)折點(diǎn)。最近，關(guān)于透明度、反腐敗和經(jīng)濟(jì)生活現(xiàn)代化的第09/12/2016號法，即所謂的“Sapin 2號法”。該法旨在提高公共決策過程和經(jīng)濟(jì)生活的透明度。歐洲議會(huì)于14/04/2016年通過了一項(xiàng)關(guān)于保護(hù)未公開的知識和商業(yè)信息免遭非法獲取、使用和披露的指令。

五、結(jié)論與展望

從1807年《法國商法典》的形成與完善到2000年集合200余年的實(shí)踐與革新，現(xiàn)行版本的《法國商法典》主線逐步明晰且層次井然有序。隨著千禧年以來的技術(shù)和社會(huì)進(jìn)步，該法典不斷因事而化、因時(shí)而進(jìn)、因勢而新，吸收最新的實(shí)踐成果，不斷滿足法國商事活動(dòng)的現(xiàn)實(shí)需要?！斗▏谭ǖ洹肥敲裆谭至⒛Ｊ较抡Q生的一部影響深遠(yuǎn)的商法典，其歷經(jīng)多次改革和批評，不斷探索商法、民法、經(jīng)濟(jì)法和社會(huì)法的邊界和范疇。《法國商法典》編纂的立法原則歷經(jīng)商主體主義到商行為主義的轉(zhuǎn)變，最終走在了折中主義的中間道路上，其基本原則也在立法模式和立法原則二元性的影響下進(jìn)一步發(fā)展變化。雖然現(xiàn)行的《法國商法典》仍然面臨許多質(zhì)疑，但是它并沒有被民商合一的洪流沖垮，反倒是在體例結(jié)構(gòu)和編纂內(nèi)容上進(jìn)一步擴(kuò)張和發(fā)展。

盡管追求法典化的中國民商事立法是采取民商合一的“大民法典”體例，還是民商分立的獨(dú)立商法典模式，亦或是采取折衷的商事通則模式仍存爭議，但毋庸置疑的是，經(jīng)歷了兩百余年立法實(shí)踐和發(fā)展演進(jìn)的《法國商法典》能夠?yàn)橹袊裆淌铝⒎ㄟM(jìn)程提供有益借鑒，尤其在立法模式選擇和立法技術(shù)完備等方面可以為立法者提供豐沛的外部參考。

[注釋]]

①聶衛(wèi)鋒.《法國商法典》總則述評——?dú)v史與當(dāng)下[J].比較法研究,2012(3).