論刑事“違法所得”的認(rèn)定

姚杏

摘要：針對(duì)違法所得、違禁品以及供犯罪所用的本人財(cái)物等涉案財(cái)物，我國(guó)刑法第六十四條專門設(shè)置了刑事沒(méi)收條款。其中沒(méi)收違法所得的功能在于制裁犯罪及預(yù)防犯罪再次發(fā)生。違法所得的范圍不僅包括通過(guò)犯罪直接取得的財(cái)物，也包括違法所得直接產(chǎn)生的非經(jīng)營(yíng)性和非勞動(dòng)加工收益。

關(guān)鍵詞：違法所得;違禁品;審查體系;計(jì)算規(guī)則

中圖分類號(hào)：D924.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-6916（2021）20-0075-03

引言

我國(guó)戰(zhàn)國(guó)思想家荀子說(shuō)：“今人之性，饑而欲飽，寒而欲暖，勞而欲休，此人之情性也?！盵1]荀子所要表達(dá)的根本思想就是追求利益是人們行為的根本動(dòng)力，而社會(huì)也是在人們對(duì)利益的不斷追求中發(fā)展的，但是無(wú)論身處哪個(gè)年代，不可否認(rèn)的是利益的有限性與人類對(duì)利益追求的無(wú)限性之間存在不可調(diào)和的矛盾。為了緩解兩者之間的矛盾，統(tǒng)治者按照社會(huì)多數(shù)成員的要求來(lái)制定對(duì)利益追求的合法秩序，也就是所謂的法律規(guī)則。如果人們是按照法律規(guī)則所要求的途徑來(lái)獲取利益的，這被稱之為“合法利益”，法律會(huì)保護(hù)行為人所取得的“合法利益”，并允許行為人保有“合法利益”或者繼續(xù)利用“合法利益”來(lái)滿足自身的發(fā)展需求，不斷地鼓勵(lì)人們通過(guò)合法途徑來(lái)獲取利益。相反，如果行為人使用法律所禁止的手段獲得財(cái)富，則會(huì)被法律評(píng)價(jià)為“非法利益”，按照法律的規(guī)定予以沒(méi)收，只有追究“非法利益”，正當(dāng)?shù)摹昂戏ɡ妗辈拍苁艿奖Ｗo(hù)[2]。通常情形人們會(huì)按照規(guī)范的指引來(lái)追求利益，但是人們的能力有限，所以極易導(dǎo)致部分人超越法律來(lái)獲取自己的利益。而這里的利益不僅包括行為人對(duì)心理或生理上的追求，還包括對(duì)物質(zhì)利益的占有與使用，前者如無(wú)妻者通過(guò)強(qiáng)奸婦女來(lái)滿足自己的性欲望，后者如家境貧困者通過(guò)非法手段盜竊他人財(cái)物來(lái)改善自己的物質(zhì)匱乏的現(xiàn)狀。人們對(duì)利益的追求作為實(shí)施犯罪行為的驅(qū)動(dòng)力，通過(guò)違法手段追求利益的過(guò)程中，可能損害或者已經(jīng)損害了他人的利益或者集體、國(guó)家的利益，傳統(tǒng)的犯罪經(jīng)濟(jì)理論認(rèn)為，行為人之所以會(huì)鋌而走險(xiǎn)地違反法律來(lái)追求自身的利益，是因?yàn)樾袨槿藞?jiān)信犯罪收益會(huì)大于犯罪成本。特別是財(cái)產(chǎn)型犯罪中尤為明顯。行為人實(shí)施罪犯不是因?yàn)閯?dòng)機(jī)不同于其他人的，而是由于他們所追求的效率與付出的成本不同[3]。而當(dāng)代刑法理論上開(kāi)始堅(jiān)持“任何人不得從犯罪行為中獲取不法利益（Crime doesnt pay）”，這一基本法律原則[4]。換句話說(shuō)，無(wú)論是出于滿足公民合法財(cái)產(chǎn)歸屬秩序的實(shí)質(zhì)公正，還是出于犯罪預(yù)防目的，都不應(yīng)讓犯罪人繼續(xù)享有源自犯罪的利益。因?yàn)榉ㄖ埔?guī)范的不明確，又或因在實(shí)踐中被司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤適用等原因?qū)е卢F(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)許多亟需解決的迫切問(wèn)題。例如，法院已作出生效判決后，仍無(wú)法追討或是無(wú)法足額追討時(shí)，如何適用刑事沒(méi)收？沒(méi)收的違法財(cái)物通過(guò)合法渠道流入到第三人手中時(shí)，如何沒(méi)收？沒(méi)收犯罪分子違法所得的一切財(cái)物在犯罪對(duì)抗體系中的定位如何？為了解決這些疑問(wèn)，首先我們分析沒(méi)收違法所得的司法現(xiàn)狀，然后確定違法所得的范圍，最后肯定違法所得在對(duì)抗犯罪體系中的司法地位。

一、沒(méi)收違法所得的司法現(xiàn)狀

準(zhǔn)確適用違法所得的沒(méi)收制度在刑事司法中具有重要的意義。然而，實(shí)踐中適用的標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一，因此本文選取司法實(shí)務(wù)中典型案例，并對(duì)司法實(shí)踐中特別沒(méi)收的適用存在的問(wèn)題予以分析。

（一）相關(guān)案例

“馬某某行賄案”①：2016年8月，被告人馬某某掛靠寧夏寶路通市政工程有限公司，承包了中衛(wèi)市城區(qū)道路基礎(chǔ)設(shè)施維修工程。施工過(guò)程中，馬某某在時(shí)任中衛(wèi)市城市公用事業(yè)管理所所長(zhǎng)雍某某（另案處理）的安排下多承包了100多萬(wàn)元的工程。2016年10月，被告人馬某某為了表示感謝，并希望能繼續(xù)承攬工程、盡快支付工程款，向雍某某行賄3萬(wàn)元人民幣。2017年2月20日，被告人馬某某主動(dòng)到中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院投案自首。寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人馬某某為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄人民幣3萬(wàn)元，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成行賄罪。

（二）小結(jié)

在此案中，被告人馬某某在時(shí)任中衛(wèi)市城市公用事業(yè)管理所所長(zhǎng)雍某某的安排下多承包了100多萬(wàn)元的工程。2016年，被告人馬某某為了表示感謝，并希望能繼續(xù)承攬工程、盡快支付工程款，向雍某某行賄3萬(wàn)元人民幣。行賄人為了獲得承攬工程的機(jī)會(huì)、盡快支付工程款向雍某行賄，被告人馬某某獲取的不正當(dāng)利益的方式是明確的，獲利多少也容易查明。但是判決中并未列明被告人馬某某獲得利益的情況，從判決中無(wú)法判斷馬某某獲得多少不正當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)性利益和何種不正當(dāng)?shù)姆秦?cái)產(chǎn)性利益。盡管法院最終判處被告人馬某某拘役3個(gè)月，緩刑6個(gè)月，并處罰金人民幣10萬(wàn)元，然而與行賄人馬某某獲取的不法利益相差甚遠(yuǎn)，行賄人最終能夠保有實(shí)際獲得的利益。

綜上，司法機(jī)關(guān)在辦理牟利型案件的過(guò)程中，重視對(duì)行為的定罪量刑，而忽視與犯罪行為相關(guān)的涉罪財(cái)物的評(píng)判，尤其是忽視被告人的獲利事實(shí)，這不僅讓被害人的財(cái)產(chǎn)損失無(wú)法得到及時(shí)有效的補(bǔ)償，也更容易侵犯被害人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益。該案件中，被告人均有因犯罪行為獲得利益，但是司法機(jī)關(guān)并未做出評(píng)價(jià)，僅只對(duì)犯罪行為人實(shí)施犯罪行為的事實(shí)予以描述，而行為人獲利的過(guò)程、獲利的結(jié)果不做任何表示。當(dāng)然，在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，上述例舉的案例并未囊括刑事沒(méi)收中的所有不規(guī)范表現(xiàn)。從某種意義上說(shuō)，只是法院在進(jìn)行一種違法性的宣告，并未實(shí)質(zhì)處理違法所得。

二、沒(méi)收違法所得的本質(zhì)及范圍

“違法所得”是指犯罪分子通過(guò)不法行為所獲取的財(cái)物。但是違法所得，究竟是指犯罪所得，還是包括通過(guò)行政違法行為、民事違約行為，乃至違反黨紀(jì)行為獲取的收益。

（一）“違法所得”的特征

1.所獲之財(cái)?shù)姆欠ㄐ?。依?jù)不當(dāng)?shù)美碚?，違法行為人實(shí)施不法行為，給國(guó)家或他人造成損失，實(shí)質(zhì)上是一種“一方?jīng)]有合法的根據(jù)取得財(cái)物，而使他方受到損失的事實(shí)”，其所取得的財(cái)物和孳息對(duì)于國(guó)家或他人來(lái)說(shuō)即是一種不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)由國(guó)家予以追繳沒(méi)收[5]。