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    我國技術(shù)措施立法保護(hù)與限制的完善路徑

    2021-11-03 14:15:55陳靖壬
    西部學(xué)刊 2021年20期

    陳靖壬

    摘要:2020年11月11日,《著作權(quán)法》第三次修訂首次將技術(shù)保護(hù)措施規(guī)范納入到《著作權(quán)法》中,這是我國順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代發(fā)展的舉措,然而修正后的法律仍然存在立法缺陷。從保護(hù)權(quán)益的性質(zhì)來看,技術(shù)保護(hù)措施或保護(hù)著作財(cái)產(chǎn)權(quán),或保護(hù)作者的正當(dāng)經(jīng)濟(jì)收益,實(shí)施各類技術(shù)措施的正當(dāng)性依據(jù)不盡相同,立法規(guī)定更不能一概而論,應(yīng)當(dāng)明確技術(shù)措施的分類標(biāo)準(zhǔn);從根據(jù)“市場失靈”理論,技術(shù)措施既可能因正外部性構(gòu)成市場失靈,也可能因限制競爭構(gòu)成市場失靈,為了更好地優(yōu)化著作權(quán)權(quán)利的配置,需要進(jìn)一步明確適用的邊界,重構(gòu)技術(shù)措施例外的限制體系,補(bǔ)充濫用技術(shù)措施的規(guī)制條款。

    關(guān)鍵詞:《著作權(quán)法》修訂;技術(shù)措施;市場失靈;保護(hù)與限制

    中圖分類號(hào):D923.41文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):2095-6916(2021)20-0065-04

    一、問題的提出

    我國著作權(quán)法賦予著作權(quán)人實(shí)施“技術(shù)措施”的權(quán)利[1],以防止其作品未經(jīng)許可而被他人利用或接觸。學(xué)界普遍將著作權(quán)技術(shù)措施分為兩類,一類是利用防復(fù)制、抓取技術(shù)等防止用戶侵犯版權(quán)的“版權(quán)保護(hù)措施”。另一類是利用防跳過廣告、付費(fèi)登錄技術(shù)等防止免費(fèi)接觸作品的“接觸控制措施”[2],使得著作權(quán)人能夠從海量用戶對(duì)其作品的接觸中獲得一定經(jīng)濟(jì)利益。

    技術(shù)保護(hù)措施的誕生永遠(yuǎn)伴隨著破解的方法,隨著近年來網(wǎng)絡(luò)作品的爆炸式增長,著作權(quán)人和用戶在技術(shù)措施的使用與規(guī)避方面的較量愈發(fā)激烈。因此,我國在《中華人民共和國著作權(quán)法》的第三次修訂中首次加入了有關(guān)技術(shù)措施的立法規(guī)范[3],規(guī)定了技術(shù)措施的概念、禁止性條款和例外制度,意圖通過以上技術(shù)措施保護(hù)和限制的立法規(guī)范平衡著作權(quán)人和用戶之間的權(quán)益。

    然而,無論是在修法征求意見的階段還是在通過《著作權(quán)法》修改決定之后,學(xué)界一直都有較大的爭議。我國最新修訂的《著作權(quán)法》規(guī)定了實(shí)施技術(shù)措施的五種例外情形,但不同類型的技術(shù)措施是否都可以與這五種例外情形相適應(yīng)?現(xiàn)有的技術(shù)措施保護(hù)與例外制度又是否可以完全平衡著作權(quán)人與用戶間的利益關(guān)系?技術(shù)措施濫用行為是否能夠受到《著作權(quán)法》有效制約?本文主要圍繞上述問題討論分析,并提出我國技術(shù)措施立法保護(hù)與限制的完善建議。

    二、理論分析:技術(shù)措施立法保護(hù)與限制的基礎(chǔ)

    (一)技術(shù)措施的保護(hù):技術(shù)措施的分類及其正當(dāng)性

    1“版權(quán)保護(hù)措施”的正當(dāng)性——保護(hù)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)

    第一種模型是行為人侵犯了房內(nèi)財(cái)物的所有權(quán),該鎖對(duì)財(cái)物的作用就相當(dāng)于“版權(quán)保護(hù)措施”對(duì)法定的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù),權(quán)利人采取必要措施來保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán),對(duì)財(cái)物上鎖(采取版權(quán)保護(hù)措施)的權(quán)利具有天然的正當(dāng)性。需要解釋的是,雖然傳統(tǒng)法律往往只對(duì)“產(chǎn)生了盜竊結(jié)果”的侵害行為(實(shí)在地侵犯了著作權(quán))進(jìn)行制裁,并不會(huì)對(duì)“撬開防盜之鎖”這樣的侵害預(yù)防措施的行為進(jìn)行規(guī)制,但是,互聯(lián)網(wǎng)的開放性使得數(shù)字化的作品一旦被發(fā)散,就如同打開了“潘多拉魔盒”,將會(huì)形成數(shù)以萬計(jì)的非法復(fù)制品,后果不容小覷。因此,著作權(quán)人在新時(shí)代有權(quán)采取必要技術(shù)措施來避免其法定權(quán)利遭受侵害。

    2“接觸控制措施”的正當(dāng)性——保護(hù)作者經(jīng)濟(jì)收益

    正如王遷教授所說,接觸控制措施的正當(dāng)性就在于其是對(duì)版權(quán)人所擁有的正當(dāng)經(jīng)濟(jì)利益的保護(hù)。這種依靠技術(shù)措施實(shí)現(xiàn)的收費(fèi)和廣告機(jī)制并不同于傳統(tǒng)《著作權(quán)法》中作者與他人簽訂許可使用合同的獲償機(jī)制,因?yàn)榻佑|作品的用戶本沒有使用任何一項(xiàng)著作權(quán)的打算,這種報(bào)酬僅僅是一種依附于作品本身的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。然而,傳統(tǒng)的著作權(quán)法并沒有對(duì)附加在作品上的收費(fèi)行為進(jìn)行保護(hù),著作權(quán)法只會(huì)保護(hù)著作財(cái)產(chǎn)權(quán),這就好比法律只會(huì)懲罰出售盜版圖書的人,而不會(huì)懲罰購買者,畢竟了解盜版渠道的消費(fèi)者不會(huì)占多數(shù),消費(fèi)者購買盜版的行為在傳統(tǒng)環(huán)境下并不會(huì)導(dǎo)致著作權(quán)人權(quán)益的嚴(yán)重?fù)p害。但是,正如GINSBURG所言:“在現(xiàn)代的數(shù)字環(huán)境下,公眾對(duì)作品的利用已經(jīng)從‘獲取作品有形的復(fù)制件變?yōu)榱恕苯有蕾p作品的內(nèi)容”,用戶獲取作品資源的成本可以忽略不計(jì)。在數(shù)字時(shí)代,如果著作權(quán)法不打擊規(guī)避接觸控制措施的行為,那么“看盜版書”在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中泛濫就會(huì)使得作者血本無歸,挫傷其創(chuàng)作信心。因此,非著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)利益在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代也應(yīng)當(dāng)獲得保護(hù)。

    3禁止“提供規(guī)避手段”的正當(dāng)性——間接保護(hù)作者正當(dāng)利益

    第三種模型中的鎖匠并沒有直接侵犯屋內(nèi)財(cái)物的所有權(quán),且存在善意尋求鎖匠開鎖的可能(忘帶鑰匙尋求鎖匠幫助而非準(zhǔn)備實(shí)施盜竊行為,且這種可能性在現(xiàn)實(shí)生活中的比重較大)?;貧w到著作權(quán)法領(lǐng)域卻幾乎沒有“善意開鎖”的可能性,因?yàn)榉?wù)商一旦為請(qǐng)求者“開鎖”,其結(jié)果無非是請(qǐng)求者未經(jīng)許可“接觸作品”或“實(shí)施版權(quán)侵權(quán)行為”兩種,這兩種行為都是對(duì)著作權(quán)人正當(dāng)利益的侵犯,因此“提供規(guī)避手段”也間接侵犯到了著作權(quán)人的正當(dāng)利益。

    (二)技術(shù)措施的限制:適用范圍的法經(jīng)濟(jì)學(xué)考量

    1因正外部性造成的市場失靈

    當(dāng)個(gè)體行為為他人提供了收益,但又沒有一種經(jīng)濟(jì)動(dòng)機(jī)將這種成本或收益計(jì)入賬本,就會(huì)使得資源配置缺乏效率,導(dǎo)致市場失靈,經(jīng)濟(jì)學(xué)家就稱其產(chǎn)生了“正外部性”。

    正外部性的解決途徑分為兩種:私有和公共政策。根據(jù)“科斯定理”①,即使存在外部性,如果交易費(fèi)用足夠低,私人間也能有效解決這個(gè)問題。但是當(dāng)“交易費(fèi)用”過高就會(huì)使得私有途徑難以解決這種市場失靈,此時(shí)就需要通過公共政策來緩解這種尷尬。

    2因限制競爭造成的市場失靈

    壟斷在市場中是比較罕見的,一是因?yàn)槲覈旧蠈⒋蟛糠值膲艛嗥髽I(yè)收歸公有或者進(jìn)行了價(jià)格管制,二是我國的法律重在預(yù)防壟斷行為,而非打擊真正的壟斷結(jié)構(gòu),一般的企業(yè)在限制市場競爭的初期就會(huì)被《反壟斷法》和《反不正當(dāng)競爭法》遏制。因此,世界上各國相較于打擊壟斷行為,更在乎打擊濫用市場優(yōu)勢限制競爭的行為。例如,濫用市場優(yōu)勢使用技術(shù)措施抬高價(jià)格、捆綁銷售、區(qū)域銷售等都是應(yīng)當(dāng)被打擊的行為。

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