論資本維持原則

張傲涵

摘要：我國自2013年起啟動(dòng)公司注冊資本制度改革，將公司注冊資本由有限制的認(rèn)繳制改為完全認(rèn)繳制，取消法定最低資本限額，相應(yīng)的登記程序也得以簡化。這場改革降低了公司資本的準(zhǔn)入門檻，也動(dòng)搖了我國一直以來堅(jiān)持的“資本三原則”的理論基礎(chǔ)。在資本制度變化的基礎(chǔ)上，資本維持原則自然受到巨大沖擊：其內(nèi)涵主要在于防止不當(dāng)減少資本以維護(hù)交易安全，但是面對公司信用基礎(chǔ)從資本到資產(chǎn)的轉(zhuǎn)型，原有的內(nèi)涵難以實(shí)現(xiàn)資本維持原則的擔(dān)保價(jià)值。因此為避免交易安全保障缺位，資本維持的發(fā)展不可避免。論文擬從這一原則的理論起源，探尋內(nèi)涵，闡述其法律意義。對《公司法》中支撐資本維持原則的法律結(jié)構(gòu)進(jìn)行梳理，并結(jié)合我國的資本制度改革，探討沖擊之下資本維持原則的理論進(jìn)路。思考在實(shí)踐中如何進(jìn)一步落實(shí)貫徹該原則，以達(dá)到保護(hù)債權(quán)人和活躍資本市場的雙贏局面，兼顧安全與效率。

關(guān)鍵詞：資本維持原則;資本制度改革;實(shí)際問題

一、資本維持原則的基本理論

（一）基本內(nèi)涵

資本維持原則，又稱“資本充實(shí)原則”，與真實(shí)出資原則共同來源于德國法中的股東出資義務(wù)。資本維持原則為了保持公司資產(chǎn)的充足性，以防公司將其違法分配給股東，核心要點(diǎn)如下：首先禁止股東返還出資，其次禁止公司買回自己的股份。使公司資產(chǎn)和公司資本額保持相當(dāng)?shù)乃?，防止公司和股東進(jìn)行非正常交易或直接將財(cái)產(chǎn)返還給股東。

其基本含義是指公司在其存續(xù)過程中應(yīng)維持與其資本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。立法目的旨在保護(hù)債權(quán)人利益，防止股東非經(jīng)合法手段減少公司資產(chǎn)。為此一般公司規(guī)定，公司分配股利前應(yīng)先彌補(bǔ)虧損和提取公積金;發(fā)行額面股份，不得以低于面額的價(jià)額發(fā)行;對現(xiàn)物出資實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)督，發(fā)起人和董事應(yīng)對資本的維持負(fù)責(zé)等，以防止資本的實(shí)質(zhì)減少。

（二）理論基礎(chǔ)

1.兩個(gè)維持階段

⑴公司成立中階段

在該階段，資本維持原則的關(guān)注點(diǎn)在于確保公司資本因股東切實(shí)履行出資義務(wù)而得以充實(shí)。股東出資的繳納，在不同的公司資本制度下會(huì)有不同的表現(xiàn)。在法定資本制下，公司的注冊資本于公司成立時(shí)必須全額認(rèn)購并全額繳納;在授權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制下，公司的注冊資本于公司成立時(shí)并不全額認(rèn)購而認(rèn)購資本也并非要求一次性全額繳納。但無論如何，根據(jù)資本維持原則，在公司成立時(shí)，股東必須依照法律或公司章程的規(guī)定，全額繳納自己應(yīng)該繳納的出資。而一些國家如日本，在公司增資或新股發(fā)行時(shí)也適用公司成立時(shí)關(guān)于資本維持原則的規(guī)定。

具體的制度設(shè)計(jì)，主要包括如下四方面：其一，股東必須履行實(shí)際出資義務(wù)，包括依法按時(shí)實(shí)際交付貨幣、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等，同時(shí)并須依法辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移登記等相關(guān)的法律手續(xù)。股東未履行實(shí)際出資義務(wù)時(shí)，依法將承擔(dān)繼續(xù)履行、損害賠償?shù)确韶?zé)任。其二，股東必須履行完全出資義務(wù)，包括全額繳納出資、不得高估作為出資財(cái)產(chǎn)的價(jià)值、不得以低于股票面額的價(jià)格發(fā)行股票等，以確保每一分公司資本都有一分公司實(shí)際財(cái)產(chǎn)與之相對應(yīng)。股東未履行完全出資義務(wù)時(shí)，仍須依法承擔(dān)繼續(xù)履行、損害賠償?shù)确韶?zé)任。其三，股東未依法履行前兩項(xiàng)出資義務(wù)時(shí)，相關(guān)人員的連帶法律責(zé)任，主要指公司成立時(shí)的股東或發(fā)起人及董事在股東違反前兩項(xiàng)出資義務(wù)時(shí)，依法與該股東負(fù)連帶繳納出資義務(wù)，以促進(jìn)股東出資義務(wù)的監(jiān)督與擔(dān)保履行，保證公司資本的充實(shí)。其四，公司債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制。在前述股東出資義務(wù)及相關(guān)人員連帶繳納出資義務(wù)未依法得到切實(shí)履行時(shí)，實(shí)際生活中極可能出現(xiàn)的情況是公司或其他股東不積極主張權(quán)利，最終受到損害的是公司債權(quán)人，這時(shí)無疑應(yīng)賦予公司債權(quán)人以直接請求權(quán)，以免有失公允。

⑵公司成立后階段

在該階段，資本維持原則的立足點(diǎn)在于規(guī)制股東、公司及其管理者的行為，避免公司實(shí)際財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少，防止公司資本徒具象征意義而沒有實(shí)際財(cái)產(chǎn)與之相對應(yīng)。其法律規(guī)則主要包括：禁止股東在公司成立后抽逃出資;除依據(jù)法律的特別規(guī)定并履行相應(yīng)的法律程序外，公司原則上禁止回購自己的股份;公司在彌補(bǔ)虧損、依法提取公積金與公益金之前，不得向股東分配利潤;公司的公積金原則上只用于特殊的用途，而不得用于股利分配;公司轉(zhuǎn)投資的對象、比例等須受到法律的嚴(yán)格限制;公司的對外擔(dān)保及贈(zèng)與行為須依照嚴(yán)格的法律規(guī)定進(jìn)行等等。

第一階段股東出資帶有一定程度的靜態(tài)、確定的性質(zhì)，且依法須通過公司章程等登記材料予以公示又輔之以有關(guān)審查機(jī)關(guān)的介入，使得資本維持原則的貫徹較容易。而在第二階段，公司資本運(yùn)營完全掌握在股東、公司管理者等手中，外人僅根據(jù)公司財(cái)務(wù)報(bào)表很難真正了解公司資本的實(shí)際運(yùn)營情況，這無疑加大了資本維持原則的操作難度。兩個(gè)階段緊密銜接，相輔相成，但第二階段的制度設(shè)計(jì)，相較第一階段實(shí)際應(yīng)更為重要。

2.資本維持原則的法律意義

⑴平衡股東與債權(quán)人利益

我國《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任規(guī)定將股東財(cái)產(chǎn)權(quán)和公司負(fù)債隔離開，以達(dá)到有限責(zé)任的保護(hù)股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的作用。但是股東和債權(quán)人之間的角力此消彼長，法律規(guī)定股東有限責(zé)任則意味著風(fēng)險(xiǎn)向債權(quán)人一方轉(zhuǎn)移。而公司債權(quán)人因?yàn)槿狈镜闹苯涌刂?，他們的合法?quán)益可能會(huì)因?yàn)槎?、控股股東等公司高層的不當(dāng)行為而受到侵害。因此有限責(zé)任作為代價(jià)，股東應(yīng)當(dāng)遵守資本維持原則，以保護(hù)債權(quán)人利益。

⑵維護(hù)公司信用

資本是公司的血脈，信用則是公司的無形資本。企業(yè)擁有信用能夠順利融資，得到更快發(fā)展。但是企業(yè)的財(cái)務(wù)信息披露往往不夠充分，而且又處于動(dòng)態(tài)的變化當(dāng)中，公司實(shí)際資產(chǎn)價(jià)值不為外界所知。此時(shí)公司的注冊資本就代表公司的信貸基石，對保障公司的償債能力具有十分重要的意義。通過法律的強(qiáng)制性規(guī)定，在多數(shù)時(shí)候可以替代市場對公司信用的評價(jià)，提高市場交易的安全性和效率。

⑶保護(hù)債務(wù)人利益、維護(hù)交易安全

我國目前處于社會(huì)信用體系建設(shè)過程中，部分企業(yè)失信行為仍缺少約束和懲罰，公司虛假出資等侵害債權(quán)人利益的行為比比皆是。由于部分假賬、假合同、假公司等市場亂象的存在，債權(quán)人無法了解公司的真實(shí)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營情況。信用信息的碎片化也不能真實(shí)反映公司的信用情況，仍然存在信息不對稱，導(dǎo)致交易雙方的交易成本和交易風(fēng)險(xiǎn)較高，公司注冊資本制度改革后對公司資本的事前管制放松了，一方面股東可以通過延長資金繳納期限，利用公司有限責(zé)任逃避債務(wù);另一方面股東還可以通過抽逃出資、關(guān)聯(lián)交易等手段掏空公司資產(chǎn)。而資本維持原則作為有條件的法律限制，相當(dāng)于將保護(hù)債權(quán)人條款寫進(jìn)公司章程之中，而非在每個(gè)合同中，分別與債權(quán)人對公司交易行為的限制進(jìn)行約定。因此資本維持原則對于保護(hù)債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全十分必要，尤其相對銀行等強(qiáng)勢債權(quán)人，重點(diǎn)保護(hù)了無法通過合同有效保護(hù)自身利益、很難通過盡職調(diào)查得到相關(guān)信息的弱勢債權(quán)人群體。

二、公司法中資本維持原則的法律結(jié)構(gòu)

目前我國《公司法》中與資本維持原則相關(guān)的法律條文主要包括以下幾條：第三十條、第三十五條、第九十一條、第九十三條、第一百二十七條、第一百四十二條、第一百六十六條。

《中華人民共和國公司法》第30條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

第35條：公司成立后，股東不得抽逃出資。

第91條：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

第93條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第127條：股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

第142條：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：……公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

第166條：……股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。

這些規(guī)則主要規(guī)定了公司設(shè)立時(shí)必須按照公司章程的規(guī)定繳足出資，未繳足的需要補(bǔ)繳，不得抽逃出資、抽回股本，除特殊情形不得收購本公司股份，不得接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的，不得違法分配。由此可見，我國的資本維持原則也包含資本充實(shí)的含義，按公司的設(shè)立和運(yùn)營將其分為兩部分。此外，涵蓋了保證公司資本不受非法減少的內(nèi)涵，即對資本的使用范圍進(jìn)行限制。

三、資本維持原則的現(xiàn)狀及完善

（一）資本制度改革對資本維持原則的沖擊

認(rèn)繳資本制改革的主要內(nèi)容集中在以下幾個(gè)方面：第一，取消最低注冊資本限額，排除立法者對公司注冊最低資本需求的主觀測度，取消了公司設(shè)立的資本門檻，是對法定資本制度的顛覆式更新，很大程度上弱化了資本三原則的影響力。第二，出資方式由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，不再限制首次出資額和出資期限，出資人或者發(fā)起人可以在公司章程中自主約定公司的資本總額、各自認(rèn)繳的出資額，以及約定分期繳納時(shí)的期次與數(shù)額等。這些約定在不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定或特別規(guī)定的情況下，皆為有效。第三，廢除強(qiáng)制驗(yàn)資制度和貨幣出資比例限制，由于取消最低注冊資本限制，出資人不需依法律規(guī)定實(shí)繳出資，因此對出資進(jìn)行強(qiáng)制驗(yàn)資也無實(shí)際必要。

因而當(dāng)資本維持的制度基礎(chǔ)發(fā)生變動(dòng)，其樹立公司名義資本信用和維護(hù)交易秩序的歷史功能一定程度上被弱化，體現(xiàn)公平向效益的轉(zhuǎn)型、資本擔(dān)保向資產(chǎn)信用的變遷。

（二）資本維持原則的完善

1.構(gòu)建完善的出資責(zé)任制度

在寬松的認(rèn)繳資本制下，股東出資責(zé)任制度應(yīng)當(dāng)更嚴(yán)格地重塑，敦促股東誠信履行出資義務(wù)。對于股東出資不實(shí)，出資不足或逾期出資的責(zé)任歸屬問題已長期存在，現(xiàn)行法中對未到期出資的相關(guān)責(zé)任并未進(jìn)行違法性規(guī)制。因而可引入更多促進(jìn)公司良性治理的自治性規(guī)則，擴(kuò)大董事會(huì)的權(quán)力，鞏固其獨(dú)立地位，依其商事理性引導(dǎo)公司行為，平衡股東、管理層以及其他利害相關(guān)者間的利益訴求。

2.強(qiáng)化信息披露機(jī)制，加強(qiáng)公司在存續(xù)期間的信息公開

公司法規(guī)定關(guān)于股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，股東有權(quán)查閱，但是并未明確規(guī)定債權(quán)人的知情權(quán)。公開發(fā)行股票的股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，必須公告，同樣未針對債權(quán)人知情權(quán)作出明確規(guī)定，體現(xiàn)我國在信息公開方面仍存在一些漏洞。因此，明確債權(quán)人在某些特定情況下查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利，以了解公司財(cái)務(wù)狀況十分必要。

3.落實(shí)董事責(zé)任

通過制定完善公司董事對債權(quán)人的責(zé)任相關(guān)規(guī)定，促使董事履行其勤勉誠信義務(wù)，以防止董事違法向股東進(jìn)行資金輸入，破壞資本維持。

四、結(jié)語

綜上，從理論的發(fā)展來看，對資本維持原則的含義理解，隨社會(huì)的發(fā)展有了新的發(fā)展，資本維持不僅局限于維持公司資產(chǎn)與注冊資本處于同一水平，而是發(fā)展成為股東和公司的交易必須公平，股東非通過正常的利潤分配程序不得從公司獲得財(cái)產(chǎn)利益。這是從靜態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)向動(dòng)態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)變的過程，同時(shí)資本維持原則關(guān)注的焦點(diǎn)也應(yīng)當(dāng)從資本流入階段轉(zhuǎn)移至資本流出階段，立足現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，強(qiáng)化經(jīng)營階段的資本維持，從而達(dá)到促進(jìn)交易效率提高，經(jīng)濟(jì)社會(huì)快速發(fā)展的美好愿景。

參考文獻(xiàn)：

[1]《論資本維持原則的發(fā)展趨勢》彭鶩鴻

[2]《資本認(rèn)繳之下的公司信用保障》張旭昕 房紹坤

[3]《我國公司法中的資本維持原則》程余佳