我國公司法下的一般債權(quán)出資制度研究

韓佳伶

摘要：自改革開放以來，我國市場經(jīng)濟(jì)制度經(jīng)過二十年的不斷優(yōu)化，目前已經(jīng)趨于完善。與債權(quán)出資制度而言，雖然其具有一定的復(fù)雜性、特殊性、風(fēng)險(xiǎn)性，但對于債權(quán)這一出資形式，我國企業(yè)在入股時(shí)?？梢园l(fā)現(xiàn)其身影。因此，債權(quán)出資的可行性和存在性是不可否認(rèn)的。然而在《公司法》中，目前債權(quán)出資制度還有待完善。本文從一般債權(quán)出資的內(nèi)涵及理論基礎(chǔ)、我國一般債權(quán)出資問題的規(guī)定及其原則性不足、以及健全我國公司法一般債權(quán)出資制度的立法建議等四個(gè)方面研究了我國公司法下的一般債權(quán)出資制度。

關(guān)鍵詞：公司法;一般債權(quán)出資制度;原則性規(guī)定;完善建議

縱觀我國公司立法的數(shù)次完善和改進(jìn)，尤其是2013年《公司法》的全面修訂，不難看出，我國公司資本制度正逐漸在自我矯正中向前發(fā)展。最明顯的一點(diǎn)就是出資方式上的變化，即從原本拘泥于財(cái)產(chǎn)表面形態(tài)到更看重財(cái)產(chǎn)帶來的實(shí)質(zhì)性價(jià)值的根本性變革。近現(xiàn)代以來，債權(quán)經(jīng)歷了由債權(quán)的財(cái)產(chǎn)化到財(cái)產(chǎn)的債權(quán)化的過渡階段，債權(quán)出資最早見于股東以對公司的債權(quán)出資，這類出資比較特殊，目前《公司法》尚未對第三人享有的債權(quán)能否出資這一問題予以回應(yīng)，也沒有建立健全出資債權(quán)的具體操作辦法和制度。深入研究一般債權(quán)出資問題，對完善我國公司資本制度的理論與實(shí)踐具有重要的意義。

一、一般債權(quán)出資的內(nèi)涵及理論基礎(chǔ)

公司作為重要的現(xiàn)代化市場主體，其設(shè)立和運(yùn)營都離不開資本的籌集，而股東出資是公司資本籌集的重要形式，是公司資本形成的最初來源。因此，股東出資制度就有了極其重要的法律意義。股東出資方式多樣，其中以貨幣出資的益處自不待言。但我國公司法實(shí)務(wù)中，根據(jù)債權(quán)是否以權(quán)利憑證表現(xiàn)，債權(quán)出資分為證券債權(quán)和一般債權(quán)兩種。證券債權(quán)表現(xiàn)為公司債券、政府債券、票據(jù)等等，這一類債權(quán)有較強(qiáng)的信用憑證且有相應(yīng)的法律規(guī)范加以調(diào)整，出資風(fēng)險(xiǎn)不大。

而一般債權(quán)雖然沒有規(guī)范的載體表征，固然相比前一種債權(quán)形式具有較大風(fēng)險(xiǎn)，但是它占據(jù)了現(xiàn)代債權(quán)中的大多數(shù)，這種債權(quán)廣泛流通于現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，為了不讓大量的財(cái)富流失，提高公司的運(yùn)行效率，研究一般債權(quán)出資顯得更具現(xiàn)實(shí)意義。本文研究的一般債權(quán)出資具體是指股東（包括發(fā)起人和認(rèn)購人）在公司設(shè)立或增加資本時(shí)，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議約定或者法律以及章程規(guī)定向公司直接履行以對第三人享有的非證券債權(quán)的一系列行為。

從內(nèi)涵上看，根據(jù)上述對一般債權(quán)出資的含義可知，股東向公司出資，以自己享有的對他人的債權(quán)讓于公司，公司受讓該債權(quán)后，取代股東成為債權(quán)人，享有債權(quán)，股東則取得股權(quán)或股份。由此可知，一般債權(quán)出資的理論基礎(chǔ)就是債權(quán)讓與。故理所當(dāng)然應(yīng)符合其構(gòu)成要件，根據(jù)《合同法》第79-83條這五個(gè)條文，債權(quán)在讓與時(shí)須滿足如下條件：第一，須有效的合同債權(quán)存在;第二，讓與人與受讓人須達(dá)成債權(quán)讓與的合意，即讓與人與受讓人之間的讓與協(xié)議合法有效;第三，債權(quán)具有可讓與性;第四，遵循法定形式。

在公司法下，債權(quán)讓與的基礎(chǔ)關(guān)系就是股東的出資，從這個(gè)層面上講，股東出資的性質(zhì)或?qū)嵸|(zhì)就是股東和公司之間達(dá)成的一種雙務(wù)有償?shù)暮贤c民事的債權(quán)讓與行為并沒有什么不同。但是，正如商事領(lǐng)域并不像民事領(lǐng)域那樣具有純粹的私權(quán)屬性、在意思自治面前仍要保有一定的謙抑性一樣，公司畢竟是具有一定的社團(tuán)性的商事主體，債權(quán)讓與并非是單個(gè)自然人之間的產(chǎn)生的法律行為那么簡單。也就是說，公司接受股東的一般債權(quán)作為公司的出資除了要滿足上述債權(quán)讓與的一般構(gòu)成要件外，還必須具備公司立法中股東出資標(biāo)的物適格性的條件。

二、我國一般債權(quán)出資的相關(guān)規(guī)定及不足

為了跟上社會和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的腳步，解決原有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的不足，2005年進(jìn)一步修改和完善了《公司法》，與1993年版相比，內(nèi)容修改的幅度較大。在2013年時(shí)，雖然我國又對其進(jìn)行重新修訂，但其內(nèi)容與2005年版的相差無幾，在新的公司法中，通過對列舉和概括并行的立法規(guī)則進(jìn)行應(yīng)用，使得股東出資的范圍和形式都得得到了進(jìn)一步擴(kuò)充，比如說在新的公司法第27條中，規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、實(shí)物、貨幣等皆可開展貨幣估價(jià)，并且對于非貨幣資產(chǎn)，根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定，也可對其進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。其中公司法并未明確債權(quán)出資，故而便可默認(rèn)債權(quán)也屬于等的范圍中，另外，在對非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行出資時(shí)，新公司法中也明確了以下四點(diǎn)要求：一是能夠利用貨幣進(jìn)行估價(jià);二是要具有可轉(zhuǎn)讓性;三是要具有財(cái)產(chǎn)性;四要具有合法性。

基于技術(shù)的制約和立法目的的需要下，導(dǎo)致在制定法律時(shí)，針對某一問題進(jìn)行原則性處理的現(xiàn)象屢見不鮮。對于出資非貨幣資產(chǎn)的規(guī)定，我國在制定相應(yīng)制度時(shí)，并未能夠以大陸法系和英美法系的判例法為依據(jù)，僅是而僅是考慮了非財(cái)產(chǎn)標(biāo)的物的自身特點(diǎn)，以此對具有一定模糊性的原則化規(guī)定內(nèi)容進(jìn)行了擬定?？傃灾?，只要不超出規(guī)定要求范圍就能出資。由此可見，對于事前控制方面，相比于我國立法保護(hù)債權(quán)人的理念，立法人的思維方式過于簡單而且對于效率過于看重。

根據(jù)以上規(guī)定，確實(shí)每項(xiàng)要求債權(quán)都能予以滿足，已經(jīng)符合出資要求。但《公司法》和相關(guān)的司法解釋目前還沒有對對于債權(quán)出資的合法地位加以肯定，加上雖然公司登記部門表示會盡快對債權(quán)出資政策予以推行，但是一直都沒有出臺，僅是象征性的對個(gè)別企業(yè)進(jìn)行試點(diǎn)，落實(shí)程度還不夠理想，因此，債權(quán)出資依舊困難重重。

四、關(guān)于健全我國公司法一般債權(quán)出資制度的立法建議

（一）在一般債權(quán)出資到位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)方面

目前，學(xué)術(shù)界關(guān)于一般債權(quán)出資到位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有兩種：“交付論”和“實(shí)現(xiàn)論”。前者是指當(dāng)股東將能夠證明一般債權(quán)存在有關(guān)書面憑證交付于公司即認(rèn)定出資到位;后者是指當(dāng)股東以一般債權(quán)出資后，公司在得到原債務(wù)人完全清償時(shí)，即認(rèn)定股東出資到位。我比較贊同“交付論”。

不同出資形式下股東出資到位與否的標(biāo)準(zhǔn)不盡相同，股東以貨幣出資的，當(dāng)出資的貨幣歸入公司特定賬戶即認(rèn)定出資到位;股東以知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資的，將此財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移至公司即認(rèn)定出資到位;不需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的其他非貨幣出資，以轉(zhuǎn)移至公司實(shí)際控制之下即出資到位。我認(rèn)為股東將債權(quán)讓與通知債務(wù)人并將債權(quán)憑證轉(zhuǎn)移交付于公司后，即為履行完畢股東的出資義務(wù)，認(rèn)定出資到位。持“實(shí)現(xiàn)論”的學(xué)者認(rèn)為，若將債權(quán)憑證交付于公司即認(rèn)定股東出資到位，當(dāng)債權(quán)到期后債務(wù)人違約或者發(fā)生其他情形致使該債權(quán)清償落空，此時(shí)就會形成已經(jīng)確認(rèn)的出資與事后的實(shí)際出資自相矛盾局面。

首先，“實(shí)現(xiàn)論”認(rèn)為以債權(quán)最終實(shí)現(xiàn)認(rèn)定為出資到位的標(biāo)準(zhǔn)，主要是出于對出資以后的一般債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的擔(dān)憂，但是一般債權(quán)最終能否實(shí)現(xiàn)屬于股東出資中所固有的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，這種“自相矛盾”的現(xiàn)象在其他類型的出資中也時(shí)有發(fā)生，例如貨幣在認(rèn)定出資到位后，會出現(xiàn)貨幣忽然貶值而出資不到位的自相矛盾;知識產(chǎn)權(quán)在認(rèn)定出資到位后，會出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)因無效事由而不到位的自相矛盾，因此，不能將這種普遍風(fēng)險(xiǎn)的存在突出在一般債權(quán)出資的問題上。

其次，股東出資的是一般債權(quán)，而非債權(quán)的標(biāo)的額，如果認(rèn)定是債權(quán)的標(biāo)的而非債權(quán)，則贊成“實(shí)現(xiàn)論”顯然無異議，但事實(shí)上，股東出資的是其享有的債權(quán)而非債權(quán)所代表的債權(quán)額。債權(quán)出資的實(shí)質(zhì)就是債權(quán)讓與，而債權(quán)讓與的實(shí)質(zhì)就是債的當(dāng)事人發(fā)生變更。在認(rèn)繳制下，股東可以自行約定債權(quán)出資實(shí)現(xiàn)的時(shí)間，若出現(xiàn)出資債權(quán)虛假、債權(quán)到期不能實(shí)現(xiàn)的情況，則可以通過事后追責(zé)機(jī)制來救濟(jì)，而且作為債權(quán)出資的對價(jià)——股東持有的股份額，其通常又不會是債權(quán)所代表的實(shí)際額，而是公司表決主體依據(jù)商業(yè)判斷和評估機(jī)構(gòu)所給予的評估額，這也在一定程度上降低了債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）在一般債權(quán)出資的評估審查程序方面

公司作為最重要的市場主體，其終極目標(biāo)是追求利潤的最大化，因此，籌措到的資本必須起到能夠推動公司資本增值的作用;作為由股東出資構(gòu)成的公司資本，是對公司其他股東、公司債權(quán)人的責(zé)任基礎(chǔ)，所以必須明確地認(rèn)識和表示其價(jià)值。債權(quán)等非貨幣出資都需要評估并以現(xiàn)金的形式表示出來以體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)價(jià)值，但是，找到債權(quán)標(biāo)的物的絕對價(jià)值是困難的，往往會出現(xiàn)被過高評估等不正當(dāng)現(xiàn)象，最終導(dǎo)致其他股東股權(quán)被稀釋，而且影響交易相對人的理性判斷。對于一般債權(quán)出資而言，必須有一套系統(tǒng)的評估體系來加以規(guī)制，以最大限度地確保出資債權(quán)的真實(shí)合理，其中大致包括評估主體、評估原則、評估方法等。

我國《公司法》第27條第2款以及在《公司法司法解釋（三）》第9條對非貨幣出資的評估做了原則性要求。即法律要求評估是法定義務(wù)，如果違反規(guī)定未評估所出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，則債權(quán)人可以請求人民法院確認(rèn)該出資股東未出資，然后由法院選擇是否委托專業(yè)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。至于由誰來評估，如何評估的 具體操作問題，公司立法將其交給了其他法律、行政法規(guī)。實(shí)踐中，涉及到公司的無形資產(chǎn)評估一般是由第三方的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行，債權(quán)的價(jià)值評估是資產(chǎn)評估中頗具爭議的問題，又鑒于我國無形資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對債權(quán)評估標(biāo)準(zhǔn)不一，難免出現(xiàn)混亂。評估主體大致有三種：董事會評估、獨(dú)立的評估機(jī)構(gòu)評估、法院選任審計(jì)員評估。因此結(jié)合我國實(shí)際情況，一般債權(quán)的評估在由獨(dú)立的有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估后，再由公司董事會對評估機(jī)構(gòu)的評估額做出是否變更的決定，若是在公司設(shè)立階段則由發(fā)起人決定。至于由誰來委托評估機(jī)構(gòu)評估，建議由股東個(gè)人來委托且得到出資公司認(rèn)可的評估機(jī)構(gòu)。這樣可以避免股東與評估機(jī)構(gòu)惡意串通高估出資債權(quán)，另外，股東個(gè)人作為委托人可以節(jié)省公司債權(quán)評估成本，一舉兩得。

關(guān)于評估方法，由于涉及到專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域的問題。作為中立的第三方機(jī)構(gòu)，應(yīng)秉持獨(dú)立、客觀、公正為前提，根據(jù)產(chǎn)生債權(quán)的原因、債權(quán)的數(shù)額、債務(wù)人的履行情況、債務(wù)人的信用狀況等進(jìn)行評估，采用的評估方法一般有市場法、收益法、成本法等。具體的債權(quán)評估程序還得遵循評估機(jī)構(gòu)的內(nèi)部規(guī)定。

（三）在一般債權(quán)出資的公示程序方面

債權(quán)所具有隱蔽性和相對性，使得其遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有物權(quán)那樣具有強(qiáng)大的公示手段來確保交易安全。在公司法域下，公司制度的設(shè)計(jì)凸顯對相對人利益的保護(hù)依舊是現(xiàn)代公司立法的“主旋律”之一。為了確保債權(quán)的真實(shí)性，方便相對人了解公司信息進(jìn)而快速與其交易，有必要建立一般債權(quán)出資的公示程序。

一般債權(quán)出資的公示主體應(yīng)該既包括公司登記機(jī)關(guān)，也包括出資公司。一方面，公司登記機(jī)關(guān)對一般債權(quán)出資進(jìn)行審查，將債權(quán)出資的相關(guān)事項(xiàng)記載于商業(yè)登記簿并予以登記公告。這些事項(xiàng)具體包括：一般債權(quán)出資的股東姓名或名稱、債權(quán)種類、債權(quán)額、評估機(jī)構(gòu)對債權(quán)的評估程序報(bào)告、一般債權(quán)所占的出資比例、公司的表決程序報(bào)告、公司與股東之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東認(rèn)繳期限、認(rèn)繳方式等。除此之外，法律還應(yīng)明確登記公告的效力，使之具有對抗力和公信力，如果債權(quán)人或者與之欲交易的相對人有權(quán)要求登記機(jī)關(guān)提供必要信息，若有異議，登記機(jī)關(guān)應(yīng)進(jìn)行審核。另一方面，出資公司要將一般債權(quán)的相關(guān)信息進(jìn)行全面披露，公示于眾，讓交易相對人知悉。法律應(yīng)該明確規(guī)定股東以一般債權(quán)出資的，要將債權(quán)種類、債權(quán)出資額、評估結(jié)果、認(rèn)繳期限等作為公司章程的必要記載事項(xiàng)并予以公告。

目前，我國企業(yè)信用平臺已初步建成，企業(yè)逐漸承擔(dān)起了基本的社會主體責(zé)任，及時(shí)將實(shí)收資本的情況在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)里進(jìn)行公布，很多企業(yè)的經(jīng)營異常情況和財(cái)務(wù)情況也被交易相對人和社會公眾知曉。對于一般債權(quán)的出資而言，在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中，應(yīng)當(dāng)由公司登記機(jī)關(guān)對一般債權(quán)出資的信息登記公告，通過信息化管理，方便債權(quán)人查閱目標(biāo)公司的債權(quán)出資信息，自愿與公司進(jìn)行交易;另外，公司在接受股東一般債權(quán)出資并經(jīng)過前述一系列的評估表決程序后，應(yīng)將結(jié)果作為公司的公示信息輸入企業(yè)公示系統(tǒng)中，公司還應(yīng)定期跟蹤債權(quán)清償情況，及時(shí)更新債權(quán)實(shí)現(xiàn)的信息，確保信息的真實(shí)動態(tài)。最后，立法應(yīng)強(qiáng)化公司主動公開相關(guān)信息的社會責(zé)任，輔之以行政監(jiān)管，才能提高公司資產(chǎn)信息的透明度，營造健康的市場環(huán)境。

（四）在各方主體的法律責(zé)任方面

公司在發(fā)展時(shí)，債權(quán)出資利益的主題有兩個(gè)部分，一是債權(quán)出資人，二是債權(quán)出資發(fā)起人。對于債權(quán)出資人而言，其需要對債券如下兩個(gè)方面予以負(fù)責(zé)，其一是債權(quán)的真實(shí)性，其二是債權(quán)的合法性。同時(shí)在約定的時(shí)期內(nèi)，倘若債權(quán)出資人未能及時(shí)轉(zhuǎn)移債權(quán)，那么這時(shí)需要承擔(dān)兩大責(zé)任：一是違約責(zé)任;二是補(bǔ)繳責(zé)任。同時(shí)，倘若債權(quán)存在虛假和瑕疵的現(xiàn)象，那么以合同法和公司法為依據(jù)的前提下，還需要追究債權(quán)出資人的相關(guān)法律責(zé)任。當(dāng)以上問題給公司帶來巨大損失時(shí)，此時(shí)的債權(quán)出資人還要做出相應(yīng)的補(bǔ)償。此外，針對上述現(xiàn)象，公司還可以追究相關(guān)驗(yàn)資主體的責(zé)任，若出現(xiàn)上述情況的債權(quán)出資人是公司股東，那么此時(shí)公司股東需要負(fù)相應(yīng)刑事責(zé)任。對于債權(quán)出資發(fā)起人而言，在公司發(fā)展過程中，只有能夠確保債權(quán)出資順利的情況下，才能允許債權(quán)出資發(fā)起人進(jìn)行債權(quán)出資。同時(shí)，在此過程中，對于可能出現(xiàn)的債權(quán)出資風(fēng)險(xiǎn)，要求債券出資發(fā)起人要清楚全面的了解，否則當(dāng)債權(quán)出現(xiàn)問題時(shí)，其就必須承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任，而倘若債權(quán)發(fā)起人因?yàn)槿缦聝蓚€(gè)原因造成公司合法權(quán)益受到損害，即一是是未能對自身的審查義務(wù)予以履行，二是因?yàn)樽陨淼闹卮筮^失，這時(shí)則需依法追究債權(quán)發(fā)起人的責(zé)任。此外，于債權(quán)發(fā)起人而言，這也是對其的有效約束，以此確保其能切實(shí)履行職責(zé)的有效手段之一。

五、結(jié)語

在新時(shí)代中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)下，伴隨著人們對效益的強(qiáng)烈追求和融資的巨大渴望，債權(quán)在商事領(lǐng)域中的優(yōu)越地位愈發(fā)凸顯。一般債權(quán)出資符合公司法學(xué)理論和我國《公司法》關(guān)于非貨幣出資的適格性，即確實(shí)性、現(xiàn)存價(jià)值性、可轉(zhuǎn)讓性、可評估性和合法性。允許股東以一般債權(quán)出資，是債權(quán)自身在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)越來越頻繁的成為交易標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí)需求。根據(jù)我國新階段公司立法理念和立法方向，在肯定一般債權(quán)出資的基礎(chǔ)上，對一般債權(quán)的實(shí)體、程序和責(zé)任三方面進(jìn)行立法設(shè)計(jì)。即明確一般債權(quán)出資的判斷標(biāo)準(zhǔn);細(xì)化一般債權(quán)出資的具體程序，出資到位的認(rèn)定以“交付”為準(zhǔn)，嚴(yán)格遵循出資的表決、評估和公示程序;構(gòu)建一般債權(quán)出資的相關(guān)利益主體的責(zé)任，這種后端控制模式符合公司立法保護(hù)債權(quán)人權(quán)益的趨勢。在今后的公司立法中，應(yīng)該重點(diǎn)完善一般債權(quán)出資的配套措施，即如何更好地防范和化解一般債權(quán)出資中遇到的風(fēng)險(xiǎn)，最大限度的發(fā)揮一般債權(quán)出資的融資作用。

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