有限合伙制股權(quán)投資基金的內(nèi)部治理

摘 要：作為資本市場(chǎng)一項(xiàng)新興產(chǎn)物的私募股權(quán)基金，在我國(guó)近些年來(lái)的發(fā)展非常迅速。在《合伙企業(yè)法》中的合伙制度下，由于有限合伙制私募股權(quán)基金設(shè)立程序較為簡(jiǎn)單、存在較大的稅收優(yōu)惠、運(yùn)作方式較為靈活多變等優(yōu)勢(shì)，得到了投資者以及管理者的青睞。經(jīng)過(guò)有效的內(nèi)部治理，能夠?qū)⒂邢藓匣锶耍↙P）以及普通合伙人（GP）之間的權(quán)利與義務(wù)實(shí)現(xiàn)制約平衡，促使有限合伙制私募股權(quán)基金更靈活地向前發(fā)展。

關(guān)鍵詞：有限合伙制;股權(quán)投資基金;內(nèi)部治理;方法;運(yùn)作方式

中圖分類號(hào)：F832.48 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

DOI：10.12245/j.issn.2096-6776.2021.10.19

基金的健康發(fā)展需要完善的內(nèi)部治理機(jī)制，其核心即是對(duì)人的治理，針對(duì)有限合伙人以及普通合伙人的協(xié)調(diào)，讓其可以充分考慮多方需求，保持穩(wěn)定制衡的狀態(tài)。下面通過(guò)概述有限合伙制股權(quán)投資基金內(nèi)部治理，提出相應(yīng)的內(nèi)部治理措施，希望能夠?yàn)橛邢藓匣镏扑侥脊蓹?quán)基金的持續(xù)有序、健康向前的發(fā)展和進(jìn)步帶來(lái)幫助。

1 簡(jiǎn)述有限合伙制股權(quán)投資基金內(nèi)部治理

1.1 有限合伙制私募股權(quán)投資基金的主要構(gòu)成

有限合伙制私募股權(quán)投資基金，簡(jiǎn)稱有限合伙制PE，一般來(lái)講，由普通合伙人與有限合伙人兩部分組成。其中普通合伙人針對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)擁有執(zhí)行權(quán)，能夠代表基金對(duì)外部行使民事權(quán)利，并且需要對(duì)有限合伙制PE的債務(wù)承擔(dān)起無(wú)限連帶責(zé)任;有限合伙人針對(duì)基金債務(wù)以其所認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)連帶責(zé)任。針對(duì)有限合伙制PE的有限合伙人，一般是機(jī)構(gòu)投資者或者是個(gè)人，這些機(jī)構(gòu)投資者或者個(gè)人通常具備一定的資金實(shí)力，而且針對(duì)企業(yè)不實(shí)施日常管理，只是根據(jù)所約定好的比例，對(duì)企業(yè)獲取的收益進(jìn)行分成，所承擔(dān)的債務(wù)的責(zé)任也有限，在自己所提供資金的范圍內(nèi)，有效控制好風(fēng)險(xiǎn)[1]。一般來(lái)講，普通合伙人對(duì)外代表基金，負(fù)責(zé)企業(yè)的日常工作，并且對(duì)基金承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這樣一來(lái)，有限合伙制PE的各方面權(quán)利與義務(wù)，采用責(zé)權(quán)架構(gòu)的方法實(shí)現(xiàn)平衡，從而良好地滿足不同投資者的需要。對(duì)普通合伙人來(lái)講，承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)連帶責(zé)任，需要更好地對(duì)其進(jìn)行約束，而且要解決普通合伙人與有限合伙人之間利益目標(biāo)不相同的問(wèn)題。

1.2 有限合伙制PE內(nèi)部治理特點(diǎn)

1.2.1 人力資本是有限合伙制PE內(nèi)部治理的核心

有限合伙制PE內(nèi)部治理工作當(dāng)中的核心即普通合伙人的人力資本，要從下面兩方面入手：其一，有限合伙制PE所投資的對(duì)象大部分作為并不成熟、發(fā)展形勢(shì)依舊不明的公司，這種情況下，需要普通合伙人具備較強(qiáng)的投資能力、穩(wěn)固的財(cái)務(wù)與法律知識(shí)，在進(jìn)行投資決策之前需要針對(duì)這一類型的公司實(shí)施正確的判斷，專業(yè)性、嚴(yán)謹(jǐn)周密地對(duì)公司的投資價(jià)值、發(fā)展?jié)撃堋⑼顿Y風(fēng)險(xiǎn)以及回報(bào)時(shí)間展開(kāi)論證;其二，有限合伙制PE的業(yè)績(jī)主要由兩個(gè)方面來(lái)決定，這兩個(gè)方面分別包括普通合伙人的具體管理水平以及普通合伙人的人脈資源。作為有限合伙制PE當(dāng)中的投資專業(yè)人士，普通合伙人的工作職責(zé)是負(fù)責(zé)募集、清算等過(guò)程，具體內(nèi)容包括“針對(duì)所想要投資的項(xiàng)目盡快地進(jìn)行調(diào)查以及選擇，設(shè)計(jì)各項(xiàng)交易條款的實(shí)施過(guò)程，起草投資文件，針對(duì)投資實(shí)施監(jiān)督，在被投資企業(yè)擔(dān)任董事，選擇出最佳的退出時(shí)間與方法，做好投資收益的合理分配”。普通合伙人要具有敏銳的及時(shí)發(fā)現(xiàn)投資項(xiàng)目的較強(qiáng)能力，最為關(guān)鍵的是，經(jīng)過(guò)積累更多更豐富的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，積累更廣泛的人脈資源，為被投資企業(yè)帶來(lái)更嚴(yán)密的監(jiān)控和更大的支持，優(yōu)化企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略規(guī)劃，更新企業(yè)治理的方式，提高被投資企業(yè)自身的價(jià)值[2]。

1.2.2 有限合伙制PE內(nèi)部治理機(jī)制復(fù)雜

首先，從有限合伙制PE法定身份來(lái)講，在公司制度下的私募股權(quán)基金中，出資人身份一樣，出資人成為公司股東。在有限合伙制PE中，雖然出資人通過(guò)出資成為企業(yè)合伙人，可由于合伙人身份并不同，分為普通合伙人以及有限合伙人。

其次，針對(duì)有限合伙制PE權(quán)利義務(wù)分配情況來(lái)講，公司股東具備的權(quán)利包括參加公司的決策，選擇管理者，并不會(huì)受到出資多少的影響，一旦公司對(duì)外產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，股東要結(jié)合自己所投資的范圍承擔(dān)有限責(zé)任?？稍谟邢藓匣镏芇E中，正是因?yàn)槠胀ê匣锶伺c有限合伙人身份的不同，他們承擔(dān)的義務(wù)和權(quán)利并不相同。普通合伙人承擔(dān)合法事務(wù)的法定權(quán)利，有限合伙人不可以執(zhí)行合伙事務(wù)。一旦有限合伙制PE對(duì)外存在債務(wù)時(shí)，普通合伙人對(duì)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而有限合伙人則需要在自己提供投資的范圍當(dāng)中承擔(dān)有限責(zé)任。

再次，從委托代理關(guān)系入手，通常在普通合伙企業(yè)中，只有一層委托代理關(guān)系，即有限合伙人委托普通合伙人經(jīng)營(yíng)合伙企業(yè)[3]?？墒窃谟邢藓匣镏芇E當(dāng)中，卻具備兩層委托代理關(guān)系，第一層，即有限合伙人委托普通合伙人實(shí)施基金管理;第二層，即普通合伙人委托基金經(jīng)理，負(fù)責(zé)對(duì)基金投資管理的被投資項(xiàng)目進(jìn)行管理，具有更為復(fù)雜的代理關(guān)系。

最后，從內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)的設(shè)置出發(fā)[4]，我國(guó)法律針對(duì)有限合伙制PE內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)不存在明確規(guī)定，在實(shí)際當(dāng)中也未能產(chǎn)生統(tǒng)一的操作，普通合伙人與有限合伙人之間的對(duì)弈和妥協(xié)直接對(duì)基金內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)行、權(quán)責(zé)分配起到?jīng)Q定性的作用。

1.3 有限合伙制股權(quán)投資基金內(nèi)部治理需要堅(jiān)持的原則

1.3.1 自主性與強(qiáng)制性治理相結(jié)合的原則

內(nèi)部治理有限合伙制PE時(shí)，需要堅(jiān)持以自主性與強(qiáng)制性治理結(jié)合為原則。自主性治理方法，即有限合伙制PE自我充分對(duì)改進(jìn)情況、創(chuàng)造價(jià)值的需要進(jìn)行考慮，根據(jù)法律規(guī)范要求，遵守協(xié)議與規(guī)則，主動(dòng)治理的一種方法。強(qiáng)制性治理就是有限合伙制PE按照法律強(qiáng)制要求，提高治理水平的方法。前者為有限合伙制PE保留了更多的自治權(quán)，靈活度高;后者通過(guò)法律強(qiáng)制性的方法固定內(nèi)部治理制度，減少失誤產(chǎn)生的代理成本。

1.3.2 權(quán)利制約平衡原則

有限合伙制PE內(nèi)部治理的核心目標(biāo)是為了減少普通合伙人與有限合伙人之間委托代理成本。減少委托代理成本的關(guān)鍵點(diǎn)就是要對(duì)合伙人之間的權(quán)利與義務(wù)實(shí)施合理分配，經(jīng)過(guò)合理設(shè)置內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)，確保合伙人在不同治理機(jī)構(gòu)能夠充分發(fā)揮出不同的權(quán)利，保證合伙人之間構(gòu)成權(quán)力制衡的關(guān)系。因此在權(quán)力制約平衡機(jī)制中，避免產(chǎn)生權(quán)利與義務(wù)失去平衡、治理機(jī)構(gòu)權(quán)力重復(fù)出現(xiàn)的問(wèn)題。

1.3.3 以普通合伙人為中心主義原則

有限合伙制PE具有專家理財(cái)?shù)奶攸c(diǎn)，有限合伙人缺乏投資與信息知識(shí)，導(dǎo)致其無(wú)法如同股東一樣進(jìn)行基金事務(wù)的參與，只是能夠?qū)⑺枰M(jìn)行的合伙事務(wù)委托給具備一定專業(yè)投資水平的普通合伙人。在有限合伙制PE當(dāng)中，普通合伙人是保證基金良好運(yùn)轉(zhuǎn)的核心，是保護(hù)基金利益的重要紐帶，對(duì)基金投資的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)有著把控能力，直接對(duì)基金的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)產(chǎn)生決定性的作用。在有限合伙制PE當(dāng)中要良好地凸顯出普通合伙人的重要性，充分將普通合伙人在進(jìn)行投資當(dāng)中所具備的優(yōu)勢(shì)良好地發(fā)揮出來(lái)，從而能夠讓有限合伙制PE得到最高的利益[5]。

1.3.4 兼顧保護(hù)有限合伙人利益原則

有限合伙制PE的內(nèi)部治理過(guò)程中，有限合伙人身處不利的位置上，有限合伙人作為基金的出資者以及收益人，要高度重視以及嚴(yán)格保護(hù)有限合伙人的合法權(quán)益，在構(gòu)建起有限合伙制PE的內(nèi)部治理機(jī)制過(guò)程中，要始終堅(jiān)持運(yùn)用兼顧保護(hù)有限合伙人的利益這一原則。

2 實(shí)施有限合伙制股權(quán)投資基金內(nèi)部治理的有效措施

2.1 明確和完善有限合伙人的知情權(quán)

知情權(quán)作為所有權(quán)利的源泉以及行使其他權(quán)利的基礎(chǔ)，只有掌握好有限合伙制PE的運(yùn)行情況，才能更準(zhǔn)確行使權(quán)利。明確有限合伙人的知情權(quán)是確保其行使其他權(quán)利的決定性條件。

首先，嚴(yán)格遵照法律規(guī)定執(zhí)行信息披露，掌握好一定的度：承擔(dān)著披露責(zé)任的人員避免按照自身主觀意愿來(lái)表達(dá)實(shí)際內(nèi)容，要結(jié)合實(shí)際情況展開(kāi)匯報(bào)，盡量全面確鑿地表達(dá)信息，避免延誤信息披露時(shí)機(jī)，避免導(dǎo)致價(jià)值流失。結(jié)合這一尺度展開(kāi)合法有效的披露，不然披露義務(wù)人無(wú)法符合法律所規(guī)定的限度，要承擔(dān)相對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任。雖然信息披露是一種知情權(quán)實(shí)現(xiàn)的具體方式，但是信息披露的真實(shí)可靠全面性才是知情權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。一旦普通合伙人在進(jìn)行信息披露的過(guò)程中造假，掩蓋真實(shí)信息，那么有限合伙人的知情權(quán)也就形同虛設(shè)。現(xiàn)如今的《合伙企業(yè)法》針對(duì)信息披露制度的缺失規(guī)定，有限合伙人需要在合伙協(xié)議當(dāng)中對(duì)披露信息、周期展開(kāi)約定，如果普通合伙人披露不真實(shí)的信息就要承擔(dān)違約責(zé)任。

2.2 明確有限責(zé)任公司充任普通合伙人時(shí)的無(wú)限連帶責(zé)任實(shí)現(xiàn)路徑

為了有效運(yùn)行有限合伙制PE需要普通合伙人承擔(dān)起無(wú)限連帶責(zé)任，可若是有限責(zé)任公司擔(dān)任普通合伙人，將會(huì)出現(xiàn)無(wú)限連帶責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢捱B帶責(zé)任的發(fā)展趨勢(shì)，因而一定要將普通合伙人的無(wú)限責(zé)任進(jìn)行明確。第一，針對(duì)擔(dān)任有限合伙制PE的普通合伙人的有限責(zé)任公司實(shí)施限制規(guī)定，對(duì)有限責(zé)任公司的注冊(cè)資金、凈資產(chǎn)以及規(guī)定時(shí)間里的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)等提出要求，限制有限責(zé)任公司同時(shí)擔(dān)任普通合伙人的基金數(shù)量，規(guī)范普通合伙人，讓其不能輕易違反約定，兼顧后果，盡量降低損失，從事的活動(dòng)要充分考慮到安全。在剛開(kāi)始的合伙協(xié)議當(dāng)中，約定普通合伙人所派出來(lái)的管理隊(duì)伍的具體人員要與普通合伙人一同承擔(dān)連帶責(zé)任，落實(shí)有限責(zé)任公司擔(dān)任普通合伙人的無(wú)限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司能夠適用于公司法規(guī)定，滿足條件時(shí)，利用公司法人人格否認(rèn)制度。但是有限責(zé)任公司如果在擔(dān)任普通合伙人時(shí)，被認(rèn)定股東操控濫用有限責(zé)任公司法人人格，那么普通合伙人的無(wú)限連帶責(zé)任就能夠追溯到有限責(zé)任公司的股東，要求股東一同承擔(dān)責(zé)任。想要調(diào)整責(zé)任機(jī)制，需要建立起權(quán)責(zé)統(tǒng)一的立法，樹(shù)立起權(quán)責(zé)統(tǒng)一的機(jī)制。

2.3 探索建立派生訴訟制度

有限合伙人（LP）派生訴訟，就是有限合伙企業(yè)的合法權(quán)益受到侵害，執(zhí)行事務(wù)的普通合伙人（GP）拒絕或者消極使用訴訟手段追求侵權(quán)人的責(zé)任，那么具備法定資格的有限合伙人（LP）為了能夠更好地將有限合伙企業(yè)的根本利益進(jìn)行保護(hù)，通過(guò)保持自我的名義來(lái)針對(duì)侵權(quán)人提出訴訟，追求侵權(quán)人的法律責(zé)任，得到的賠償歸有限合伙企業(yè)的制度。一般來(lái)講，合伙企業(yè)的合法權(quán)益受到侵害，由普通合伙人（GP）代表合伙企業(yè)展開(kāi)訴訟，有限合伙人（LP）不得介入進(jìn)來(lái)?？墒侨绻胀ê匣锶耍℅P）拒絕或者消極訴訟，無(wú)法及時(shí)有效保護(hù)合伙企業(yè)的利益，就需要利用有限合伙人（LP）派生訴訟，解決普通合伙人（GP）濫用合伙訴權(quán)問(wèn)題，目的是賦予有限合伙人（LP）權(quán)利對(duì)普通合伙人（GP）實(shí)施監(jiān)督與預(yù)防，避免普通合伙人（GP）在信息不對(duì)等的情況下出現(xiàn)濫用職權(quán)以及消極應(yīng)對(duì)行為，保護(hù)企業(yè)權(quán)益與自身權(quán)益。值得關(guān)注的是，派生訴訟作為在特殊情況之下提供給有限合伙人（LP）的一種權(quán)利，需要設(shè)置比較嚴(yán)格的法定程序與制約機(jī)制。在有限合伙人（LP）提起派生訴訟前，設(shè)置前置程序，要求有限合伙人（LP）先在企業(yè)內(nèi)部提出救濟(jì)請(qǐng)求，如果得不到支持，那么才能提起派生訴訟。

2.4 完善外部聲譽(yù)機(jī)制的建立

為了更好地避免普通合伙人逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)建起外部聲譽(yù)機(jī)制屬于很重要的一個(gè)治理方法。普通合伙人關(guān)注自我聲譽(yù)，愿意為了自身聲譽(yù)做出努力，才能獲得更良好的聲譽(yù)，獲得更多有限合伙人的歡迎，得到管理有限合伙制PE的機(jī)會(huì)。因此，要重視普通合伙人市場(chǎng)聲譽(yù)體系的形成與維持，從而才能夠良好地發(fā)揮出監(jiān)督的作用。通常利用雙向限制的方式來(lái)進(jìn)行制約，不僅要限制普通合伙人，而且還要約束有限合伙人。但關(guān)鍵是強(qiáng)化對(duì)普通合伙人的限制，需要從下面幾個(gè)方面入手。第一，采用法律途徑的方法，通過(guò)制定、修訂法律規(guī)范普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)榉弦笸顿Y者的流程。第二，由于有限合伙制PE大部分是面向外部環(huán)境，所以對(duì)投資行為的約束已經(jīng)占據(jù)了約束機(jī)制的一部分。第三，機(jī)制約束。內(nèi)部機(jī)制約束的重點(diǎn)要為有限合伙人會(huì)議與系統(tǒng)層面展開(kāi)設(shè)置，外部約束即聲譽(yù)機(jī)制的約束，由行業(yè)組織以及市場(chǎng)第三方中介機(jī)構(gòu)建立并完善普通合伙人的評(píng)價(jià)機(jī)制和體系。

總之，有限合伙制PE作為一項(xiàng)資本市場(chǎng)的新興產(chǎn)物，在我國(guó)的發(fā)展歷程比較短，在治理內(nèi)部普通合伙人與有限合伙人的問(wèn)題上，不管是立法還是合伙協(xié)議的約定，都并不完善。要從不同角度上提出有限合伙制PE內(nèi)部治理的措施，從而更好地將普通合伙人與有限合伙人的利益進(jìn)行平衡，獲得雙贏，推動(dòng)有限合伙制PE的健康良好有序發(fā)展。

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天津保障性住房投資基金管理有限責(zé)任公司? 馬駿