從“加價款條款”看商事裁判中的考量因素

□ 尤冰寧

近年來，在全國各地的鋼材買賣合同中出現(xiàn)一種“加價款條款”，即當(dāng)事人在合同中根據(jù)貨款支付時間長短對貨物價格進行浮動計價，以日為單位計算“加價款”；超過約定付款時間后，逾期付款時間越長，加價的標(biāo)準(zhǔn)就越高。如合同約定：雙方每次供貨之前簽訂價格確認(rèn)書確定結(jié)算單價；定價原則為，供需雙方根據(jù)付款期限長短適時調(diào)整單價。若需方在收到貨物后10日內(nèi)付款的，貨物以現(xiàn)款價結(jié)算；11日至90日內(nèi)付款的，自貨物簽收之日起按以下方式分段計算加價：11日至30日，自第1日起每日加價2元/噸；31日至60日，自第31日起每日加價3元/噸。61日至90日，自第61日起每日加價4元/噸。付款期限為貨物簽收后90日內(nèi)支付，90日后付款的：91日至150日，自第91日起每日加價5元/噸；150日后付款的，自第151日起每日加價6元/噸。未付貨款部分的，貨物結(jié)算單價為90日付款價與上述加價總額的合計數(shù)額。

加價款條款是違約金條款還是價格條款，要不要調(diào)整，條款的定性及適用等問題，在審判實踐中引發(fā)極大的爭議，各地法院裁判不一，亟待統(tǒng)一認(rèn)識。司法實踐中，主要有以下三種觀點。一是加價款是價格條款，當(dāng)事人要求按照加價款計算貨款應(yīng)予支持。因為加價款是當(dāng)事人基于鋼材價格波動大的現(xiàn)狀，采取的一種浮動價格約定，是鋼材貿(mào)易行業(yè)慣例，符合市場規(guī)律。二是加價款實際就是違約金，應(yīng)當(dāng)按照民法典合同編及相關(guān)規(guī)定予以處理。因為鋼材作為合同標(biāo)的物交付后，雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)確定，持續(xù)計算加價款等于事實上確認(rèn)了一個買賣合同項下標(biāo)的物產(chǎn)生了幾個結(jié)算價格，不僅沒有法律依據(jù)，也違反“一物一價”的原理。三是加價款既不是價格條款，也不是違約金條款，是無效條款，法律上不承認(rèn)買賣合同項下標(biāo)的物有若干個價格，應(yīng)按沒有約定違約金處理。

加價款條款爭議充分暴露了民商審判思維的差異，可從民商審判的分野及商事效率在商事裁判中的應(yīng)用切入，對該問題進行反思。民事審判中，法官通常要面對的是人的基本生存權(quán)、發(fā)展權(quán)的保護問題，有時易忽略交易效率的需求和交易安全的保護。而商法更側(cè)重商事流轉(zhuǎn)功能，致力于構(gòu)建統(tǒng)一穩(wěn)定的商業(yè)秩序，以制度供給促進生產(chǎn)力的發(fā)展。如何通過對商法效率的保護，保護交易安全，是商事審判中法官經(jīng)常要面對的一個問題。在世行的營商環(huán)境評價報告中，將法院裁判的統(tǒng)一性作為考證營商環(huán)境的一項重要指標(biāo)，顯見各國對制度穩(wěn)定對交易安全保護的重要性是一致認(rèn)同的。

筆者認(rèn)為，對加價款條款性質(zhì)的認(rèn)定與適用，應(yīng)更多從商法效率的角度考量，從保護交易安全、維護商事交易秩序、尊重商人意思自治的角度，對條款制定的背景、目的加以審視，賬期內(nèi)的加價款為價格條款，不予調(diào)整；賬期外的加價款為違約金，除非顯失公平，否則不應(yīng)調(diào)整。

從促進效率的維度看，加價款條款是鋼貿(mào)行業(yè)慣例，其來源有其行業(yè)背景和合法依據(jù)。商品交易規(guī)律告訴我們，在同一時間內(nèi)，交易次數(shù)越頻繁，所獲利潤越高。單位資金周轉(zhuǎn)頻率越高，利潤越豐厚。商事主體在利益的驅(qū)動下力求通過頻繁的交易活動加速運轉(zhuǎn)資金，整個社會經(jīng)濟也在高速運轉(zhuǎn)的經(jīng)濟關(guān)系中不斷快速發(fā)展和繁榮。于是，時間成為資產(chǎn)，速度成為效益。加價款條款有其內(nèi)在的行業(yè)需求。在鋼材市場競爭激烈，鋼材銷售商向廠商提貨必須要“先款后貨”，給下家又是“先貨后款”，資金占用極大，融資成本相對較高。鋼材銷售商盈利的多少和資金運轉(zhuǎn)順利程度，在很大程度上取決于買受人支付價款的時間。根據(jù)廈門市鋼鐵貿(mào)易協(xié)會的數(shù)據(jù)，以當(dāng)事人約定的7天內(nèi)現(xiàn)貨價付款為例，實際的利潤率為1%，若能正常回收，則月利潤可達4%，年利潤可達48%。加價范圍實際上折算成利率約為20%至40%，最高不超過50%，加價款實際上有彌補鋼材貨款被占用的資金損失和違約懲罰的目的，有利于規(guī)范市場交易秩序，提高交易安全和效益，保障出賣人盡快回籠資金。

從尊重商人自治的維度看，賬期內(nèi)的加價款是浮動價格，賬期外的加價款是違約金。商人參與商事活動的各種商行為都體現(xiàn)了效率優(yōu)先的價值傾向，否則難以在競爭激烈的商戰(zhàn)中存活下來。商人以營利為目的，對于市場交易規(guī)則和市場風(fēng)險具有理性判斷，商主體向來有“經(jīng)濟人”和“理性人”的假設(shè)，他們是追求自身獲利最大化的人，善于運用風(fēng)險和收益的比較、成本和獲利的計算，努力趨利避害，作出最有利于自身利益的抉擇。商事合同中的定價原則實際上是理性商人之間經(jīng)過多輪博弈的結(jié)果。鋼材買賣發(fā)生于理性商人之間，加價款條款作為供需雙方根據(jù)付款長短適時調(diào)整單價的一個約定，實際是商人理性判斷的結(jié)果和意思自治的產(chǎn)物。在協(xié)商時，需方已充分了解并同意合同中的定價原則是基于供方的采購成本、資金成本、管理成本、合理利潤以及因需方逾期付款給供方造成的損失和風(fēng)險所確定的。雙方在合同內(nèi)約定的加價幅度為可預(yù)期、可控的風(fēng)險。賬期內(nèi)的加價主要為彌補鋼材貨款被占用的資金損失，是合同雙方應(yīng)鋼材市場價格浮動根據(jù)行業(yè)慣例而采取的定價原則，屬合同買賣雙方的市場行為，屬于價格條款。賬期外的加價款，因付款期限到期后，雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系確定，持續(xù)加價的目的在于懲罰違約和補償違約損失，加價款實際上是逾期付款違約金。只要在訂立合同時加價是合理的，即應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守合同。若是合同訂立時即已極不合理，應(yīng)及時要求撤銷或變更合同。對商人自治的尊重是商事裁判中應(yīng)有的商事思維。

從維護社會交易安全的維度，加價款除非顯失公平，否則不能調(diào)整。一個社會要發(fā)展，經(jīng)濟要提升，都離不開穩(wěn)定可預(yù)期的制度保障。商法在維護社會交易安全上具有不可推卸的社會責(zé)任。同樣，商事裁判者也應(yīng)當(dāng)具有理性思維，以尊重商業(yè)規(guī)則，保護交易安全為商事裁判的第一要務(wù)。違約方若認(rèn)為加價款加價過高，可以盡快支付貨款，不能以事后拖欠時間長作為加價過高而要求調(diào)整的理由。輕易調(diào)整加價款條款將助長違約，降低市場誠信，造成上下游交易秩序的混亂，對于中間銷售商也是極不公平的。付款期限到期后的加價款，除了有懲罰違約的功能，也是對買方占用賣方資金的一種融資補償，應(yīng)包含融資成本補償、預(yù)期利潤補償、因資金擠占帶來企業(yè)無法擴大經(jīng)營或有可能信用受損的補償（企業(yè)是循環(huán)再生產(chǎn)的形式，通過擴大交易機會、占有市場份額取得企業(yè)的經(jīng)營利潤，單筆無法回收的資金不僅在企業(yè)賬面有形成呆壞賬的風(fēng)險，也限制其經(jīng)營規(guī)模，造成銀行信貸方面授信額度下降及市場占有率下降等連鎖反應(yīng)）。因此，融資補償補償?shù)臎Q不僅僅是利息損失，還應(yīng)當(dāng)綜合上述因素予以考量。如果簡單地將商業(yè)機會換算為資金成本來推翻當(dāng)事人的交易預(yù)期，將給市場交易秩序帶來極大的破壞，所以不宜以借貸利率作為調(diào)整的參考標(biāo)準(zhǔn)?？紤]到加價款條款的設(shè)置側(cè)重的是資金的回收率、可利用率及產(chǎn)生的可預(yù)期的營業(yè)利潤，對于加價款條款的調(diào)整應(yīng)尊重行業(yè)測算的加價率，在行業(yè)允許的加價率范圍內(nèi)予以保護，畸高的可以認(rèn)定為顯失公平。

綜上，在商事裁判中，充分發(fā)揮商法的效率促進價值，實現(xiàn)公平與效率并舉的商事思維，是構(gòu)建現(xiàn)代商事制度的重要一環(huán)。