企業(yè)合規(guī)第三方專業(yè)人員名錄庫的適用機制

陳超然 王端端

摘 要： 在涉案企業(yè)合規(guī)改革試點工作推進中，客觀中立專業(yè)的第三方人員積極參與十分重要。要組建符合企業(yè)合規(guī)監(jiān)督評估工作要求的專業(yè)人員名錄庫，必須確保人員來源的多元性，并對其權(quán)責、義務予以明確規(guī)定。在名錄庫使用過程中，保持隨機抽取與適當靈活，突出獨立公益屬性。此外，在企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制管委會動態(tài)管理的基礎(chǔ)上，明確檢察機關(guān)的法律監(jiān)督和社會的外部監(jiān)督，保障專業(yè)人員的規(guī)范履職以及名錄庫的良性運行。

關(guān)鍵詞：企業(yè)合規(guī) 第三方專業(yè)人員名錄庫 適用機制

2021年6月，最高人民檢察院（以下簡稱“最高檢”）會同司法部等九部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》（以下簡稱《意見》），旨在固化前期企業(yè)合規(guī)改革成果，探索建立“檢察主導、各方參與、客觀中立、強化監(jiān)督”的第三方監(jiān)督評估機制。[1]《意見》第8條明確提出，“建立本地區(qū)第三方機制專業(yè)人員名錄庫，并根據(jù)各方意見建議和工作實際進行動態(tài)管理是試點地方第三方機制管委會的職責之一”。該規(guī)定為組建和管理第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員名錄庫（以下簡稱“名錄庫”）提供了原則性依據(jù)。對于具體的構(gòu)建路徑，筆者認為應該在全面收集、充分借鑒其他領(lǐng)域有關(guān)專家?guī)臁⑷藛T庫的規(guī)范性文件基礎(chǔ)上，結(jié)合企業(yè)合規(guī)工作特點和需要，從名錄庫的組建、權(quán)責、使用和監(jiān)管等多方面進行探析。[2]

一、第三方專業(yè)人員名錄庫的組建

（一）專業(yè)人員的來源

任何專家人才庫的組建，首先要明確相關(guān)人員的來源。與一般專注于某個行業(yè)的專家?guī)觳煌弦?guī)名錄庫的人員來源必須多元，類似深圳市寶安區(qū)僅從律師事務所中選任獨立監(jiān)控人的模式，[3]我們認為并不能滿足司法實踐需求。名錄庫中除了律師或法學專家型人才，也需要有財務類專業(yè)人員、稅務類專業(yè)人員，同時不能忽視行政監(jiān)管部門或相關(guān)事業(yè)單位的監(jiān)管或?qū)I(yè)人員。此外，社會各級智庫或各領(lǐng)域內(nèi)具備豐富企業(yè)管理或合規(guī)經(jīng)驗的人員也可以納入名錄庫。日前，上海自貿(mào)區(qū)涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制首批專業(yè)人員名錄庫建議人選已經(jīng)公示，首批擬入選名單共72人，涉及法律、金融、知識產(chǎn)權(quán)、稅務、審計等各領(lǐng)域。[4]筆者認為，這種由多方來源的人員共同組成的名錄庫才是可以解決實踐需求的專業(yè)人才庫。

（二）專業(yè)人員的選任條件

考慮到人員背景不同，專業(yè)人員選任條件應當具有普遍適用性，可以從正面和負面兩個方面進行明確。如正面條件應該包括：身體健康、政治過硬，熟悉相關(guān)法律法規(guī)和政策規(guī)范，具備行業(yè)中等以上職稱或職級。雖然專家?guī)鞂β毞Q要求一般比較高，如《上海市科技專家?guī)旃芾磙k法》明確要求財務審計類專家應當是高級會計師、高級審計師、高級經(jīng)濟師;法學專家需副高級（含）以上職稱;律師需是事務所合伙人等，但我們認為，企業(yè)合規(guī)系新興的、實踐性較強的工作，相關(guān)職稱僅是參考，達到中等以上即可。除正面條件之外，還應該列明禁止入選的情況，如近年內(nèi)受到行政處罰及行業(yè)處分、曾受到過刑事處罰的均不適合入選。特別需要注意，失信雖然屬于道德范疇，但若被列入失信被執(zhí)行人名單則具有法律意義，如最高檢印發(fā)的《行政機關(guān)專業(yè)人員兼任檢察官助理工作辦法（試行）》中，就將被列入失信被執(zhí)行人名單的規(guī)定為不得聘任的情形。同理，如被列入失信被執(zhí)行人名單，亦不宜納入名錄庫選任范圍。

（三）專業(yè)人員的遴選程序

專業(yè)人員的遴選入庫在程序設計上應當遵循依法有序、公開公正、擇優(yōu)遴選的原則。由各級企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制管委會（以下簡稱“管委會”）根據(jù)本級工作實際，制定包含選任數(shù)量、評審辦法及管理規(guī)定等內(nèi)容的遴選方案。管委會應當在有關(guān)成員單位或其所屬或者主管單位等官方網(wǎng)站上提前發(fā)布遴選公告，明確遴選名額、遴選條件、報名方式、報名材料、工作程序、意見反饋等相關(guān)事項。為了確保擇優(yōu)遴選，管委會可派員組成評審組，通過審查材料、走訪了解、面談測試等方式進行審核，并向社會公示。公示期內(nèi)，對擬入選名單有異議的，管委會應進行調(diào)查核實。無異議或者經(jīng)調(diào)查異議不成立的，由管委會作出入選決定，頒發(fā)聘書，向社會公布，供社會查詢。

二、第三方專業(yè)人員名錄庫成員的權(quán)責義務

（一）名錄庫成員的權(quán)責

按照是否已入選第三方組織，名錄庫成員的權(quán)責可以分為兩個層次，即一般權(quán)利和履職權(quán)利。一般權(quán)利主要包括：被抽選為第三方組織成員的權(quán)利、獲得培訓的權(quán)利、自愿退出和申辯的權(quán)利。其中前兩項是為了保障工作的順利開展，后兩項保障了退出和申訴的通道。履職權(quán)利指的是名錄庫成員入選至第三方組織后在履職期間享有的權(quán)利，主要應當包括：有權(quán)提出意見建議、申請回避、獲得必要信息、獨立發(fā)表意見等。需要說明的是，專業(yè)人員認為信息不充分時可以要求涉案企業(yè)補充相關(guān)資料，但應經(jīng)第三方組織審核同意。此外，雖然考察報告系以第三方組織的名義作出，但有必要在書面報告中保留個人不同意見，避免集體決策掩蓋個人意見。

（二）名錄庫成員的義務

與權(quán)利相比較而言，名錄庫成員的義務要求應當更為細致和謹慎，以促進更好履職，保證企業(yè)合規(guī)結(jié)論的公平公正。

1.一般義務。一般義務是指報告義務、接受管理義務、接受培訓義務。主要是指名錄庫成員需要按照管委會的要求，提供個人真實材料，如果技術(shù)職稱、工作單位等重要信息發(fā)生變更，或出現(xiàn)其他重大事項，應及時向管委會報備。需要說明的是，培訓既是權(quán)利也是義務，類似于公務員法中規(guī)定公務員有接受培訓的權(quán)利和義務一樣。作為名錄庫成員，應該接受管委會組織的培訓，學習新知識、提高工作技能。

2.履職職責。履職責任是指名錄庫成員入選第三方組織后需履行的職責義務。我們認為專業(yè)人員要誠實、信用、謹慎、中立地履行以下職責義務：按照規(guī)定的權(quán)限和程序，依法、獨立、客觀、公正地進行企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估;參與審查涉案企業(yè)制定合規(guī)計劃的可行性、有效性和全面性，提出修改完善的意見、建議;在合規(guī)考察期內(nèi)，針對涉案企業(yè)合規(guī)計劃、定期書面報告開展必要的檢查、評估;合規(guī)考察期屆滿后，參與計劃的完成情況的檢查、評估和考核，參與制作完成合規(guī)考察書面報告，并對所簽署的意見負責;根據(jù)辦理案件的檢察院的要求，參加涉案企業(yè)的聽證會;合規(guī)考察期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)涉案企業(yè)或其人員尚未被辦案機關(guān)掌握的犯罪事實或者新實施的犯罪行為、新出現(xiàn)的不合規(guī)行為，及時向管委會及負責辦理案件的檢察院報告等。

3.禁止性要求?？紤]到企業(yè)合規(guī)工作的涉企性、復雜性、社會性，以及最終可能產(chǎn)生的司法影響，我們認為有必要適當增加一些禁止性義務：如名錄庫成員不得妨礙企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估正常進行及案件公正處理;不得泄露履職過程中知悉的案件信息;不得利用成員身份發(fā)表與履職無關(guān)的言論、從事履職無關(guān)的活動等。如有以上行為，要承擔相應職業(yè)風險和紀律、法律責任。

三、第三方專業(yè)人員名錄庫的使用

（一）抽取保持隨機性

抽取人員的方式既非指定，亦非輪流，而是隨機抽取，目的是盡量避免有意識的偏見或可預測性。如《山東省工業(yè)和信息化廳專家?guī)旃芾磙k法》中第10條規(guī)定，“專家選取采取輪換原則。同一專家被連續(xù)選中兩次后，在下輪抽取活動中自動輪空?！蔽覀兘ㄗh，在企業(yè)合規(guī)專家?guī)熘?，可參考上述的下輪抽取輪空方法。主要考慮所有專業(yè)人員均是兼職擔任，且合規(guī)案件一般較為復雜，如果同時參與幾個，會占用其較多的工作時間，從而降低專家及其所在單位支持企業(yè)合規(guī)工作的積極性。

（二）人員具有獨立性

“第三方人員”必須要獨立和區(qū)別于“第一方”（涉案企業(yè)）、“第二方”（檢察機關(guān)），才能避免和克服主觀化、內(nèi)部化、非專業(yè)等問題。除了評估結(jié)束后的規(guī)定時間內(nèi)不能接受該涉案企業(yè)的業(yè)務之外，我們認為需要針對個案對相關(guān)人員先前業(yè)務進行回溯。比如《山東省科技專家?guī)旃芾磙k法（試行）》第13條就明確要求專家如在過去2年之內(nèi)與被評審項目單位有過聘用或合作關(guān)系的應當主動申明回避。由于律師、會計師、稅務師等社會中介組織人員既是名錄庫的主要人選，也是為企業(yè)提供社會服務的主體，為避免業(yè)務交叉，導致社會對企業(yè)合規(guī)監(jiān)督評估工作產(chǎn)生質(zhì)疑，可以參考借鑒以上條款，明確抽選的人員如在2年內(nèi)曾與被監(jiān)督評估企業(yè)有過聘任、委托、合作關(guān)系，或與被監(jiān)督評估企業(yè)存在其他重大利益關(guān)系的，應當主動向管委會申請回避。

（三）適用堅持靈活性

考慮到企業(yè)合規(guī)試點工作剛剛開始，還要依賴司法實踐的進一步探索，名錄庫在組建之初也難以網(wǎng)羅到所有人才，因此在名錄庫的使用上要有一定靈活性。第一，內(nèi)外靈活。如被監(jiān)督評估企業(yè)所涉事項有特殊要求，或難以抽選出可勝任的人員，在符合程序客觀公正的前提下，可由管委會在名錄庫內(nèi)直接指定人員或協(xié)商邀請名錄庫外的專業(yè)人員參加第三方組織。第二，區(qū)域內(nèi)靈活?！兑庖姟烦雠_后，各地均在積極組建本地名錄庫，但名錄庫應該是可共享的，同一區(qū)域內(nèi)上下級、同級管委會之間可以共享，否則組建人才庫會成為“搶人大賽”，反而不利于資源的優(yōu)化配置和名錄庫的良性發(fā)展。

（四）總體突出公益性

據(jù)考察，一般專家?guī)熘衅刚垖＜揖涤袃敺?，常見的專家報酬模式是“誰委托，誰付費”，如《通信工程建設項目評標專家及評標專家?guī)旃芾磙k法》規(guī)定專家酬勞按有關(guān)規(guī)定支付;《成都市城市建設發(fā)展研究院專家?guī)旃芾磙k法》明確項目開題、結(jié)項評審每人次1000，咨詢每人次300元。目前，《意見》中對相關(guān)組織運行和人員履職的費用未有涉及，實踐中監(jiān)督評估人員的費用由誰承擔暫無定論。我們認為，企業(yè)合規(guī)工作根本上是為了市場經(jīng)濟秩序的恢復和維護，目的在于優(yōu)化營商環(huán)境、加強對整體公共利益的保護而非為個別企業(yè)或人員服務。因此，第三方監(jiān)督評估絕非一般的市場盈利性行為，而是帶有公共利益或公共服務性質(zhì)的工作。專家的履職費用，一般僅考慮交通費等必要支出，且不宜由企業(yè)來承擔，否則容易影響合規(guī)激勵與最終結(jié)果的公正性。相關(guān)經(jīng)費可以參考人民監(jiān)督員的規(guī)定，統(tǒng)一納入財政經(jīng)費預算，進行嚴格管理。

四、第三方專業(yè)人員名錄庫的監(jiān)管

（一）管委會的動態(tài)管理

《意見》第8條明確規(guī)定了管委會對專業(yè)人員名錄庫實行動態(tài)管理。很多專家?guī)熘卸紩捎脛討B(tài)管理的管理方法，如國家稅務總局《稅務稽查隨機抽查對象名錄庫管理辦法（試行）》、財政部《政府和社會資本合作咨詢機構(gòu)庫名錄管理暫行辦法》、中國綠色食品發(fā)展中心印發(fā)的《綠色食品評審專家?guī)旃芾磙k法》等均如是。為何要強調(diào)動態(tài)管理，主要是因為名錄庫以人為主體構(gòu)建，而人具有高度的不確定性。具體而言，管委會需要配套建立臺賬制度、考核評估制度，明確“工作不合格”的考核標準以及“自愿退出”“責令退出”等不同處理情形，根據(jù)工作需要、結(jié)合考核情況以及本人意愿等實際情況及時調(diào)整或者補充名錄庫人員。此外，管委會需每年定期審核本級名錄庫名單并在相關(guān)網(wǎng)站予以公告，供社會查詢，并結(jié)合不定期的隨時調(diào)整與每年定期審核，實現(xiàn)對名錄庫的動態(tài)管理。

（二）檢察機關(guān)的法律監(jiān)督

在企業(yè)合規(guī)改革試點工作中，檢察機關(guān)不宜介入到名錄庫的具體管理，需要守好職能邊界，通過履行法律監(jiān)督職責間接督促名錄庫成員正確履職，如發(fā)現(xiàn)在庫人員存在明顯履職不當情形的，及時向管委會提出意見建議，或向有關(guān)主管機構(gòu)、協(xié)會提出檢察建議或者意見;發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的依法處理。

1.檢察機關(guān)可通過對本級名錄庫組成人員的備案審查來進行監(jiān)督。備案審查體現(xiàn)在多個程序步驟，管委會在向有關(guān)新聞媒體、網(wǎng)站公示名錄庫擬初入選名單、公示期滿公布確定名錄庫入選名單、具體組建第三方組織成員名單時，均應當向負責辦理案件的檢察院備案。

2.檢察機關(guān)可通過對第三方組織最終報告的審查來進行監(jiān)督。如果發(fā)現(xiàn)第三方組織故意提供虛假報告或者提供的報告嚴重失實的，檢察機關(guān)可及時向有關(guān)主管機關(guān)、協(xié)會等提出懲戒建議;涉嫌違法犯罪的，建議將相關(guān)人員列入專業(yè)人員名錄庫黑名單。

3.檢察機關(guān)可通過受理涉案企業(yè)或社會公眾的控告、申訴來進行監(jiān)督。受理控告申訴系檢察機關(guān)的法定職責。涉案企業(yè)或相關(guān)社會公眾認為專業(yè)人員行為不當或者涉嫌違法犯罪的，可以向負責辦理案件的人民檢察院提出控告、申訴。

（三）社會的外部監(jiān)督

社會外部監(jiān)督是對除管委會、檢察機關(guān)之外的包括涉案企業(yè)、社會公眾、專業(yè)人員所在單位、行業(yè)協(xié)會等在內(nèi)的外部監(jiān)督形式的統(tǒng)稱。

1.涉案企業(yè)和社會公眾均可提出異議。涉案企業(yè)作為合規(guī)監(jiān)督評估中的被評估方，除了要為第三方組織人員的履職提供保障和支持，也可對相關(guān)人員的資質(zhì)、工作表現(xiàn)提出異議。如涉案企業(yè)、個人、其他相關(guān)單位、人員對選任的第三方組織組成人員提出異議，或要求其回避的，管委會應當及時調(diào)查核實并視情況作出調(diào)整;涉案企業(yè)或其他人員認為第三方組織或其組成人員的檢查、評估行為不當或者涉嫌違法犯罪的，除了向檢察機關(guān)控告，也可以向負責選任第三方組織的管委會反映或者提出異議。

2.單位、行業(yè)協(xié)會負有一定的監(jiān)督職責。專業(yè)人員所在單位或行業(yè)協(xié)會更加熟悉專業(yè)人員的背景和情況，要加強對專業(yè)人員信息的審核把關(guān)，及時向檢察機關(guān)和管委會報告專業(yè)失范、違法違紀等重大事項。

[1] 參見徐日丹：《真嚴管真厚愛，做好服務企業(yè)“后半篇文章”》，最高人民檢察院網(wǎng)https：//www.spp.gov.cn/zdgz/202106/t20210604_520363.shtml，最后訪問日期：2021年10月22日。

[2] 我們收集了超過50份的各類專家?guī)臁⒚泿斓纳б?guī)范性文件，其中企業(yè)合規(guī)領(lǐng)域的名錄庫文件2份，其他行業(yè)或領(lǐng)域的規(guī)范性文件53份，級別涵蓋國家、省、市、縣四級，涉及科技、交通運輸、環(huán)保、藥品監(jiān)管、建筑、稅務等多個領(lǐng)域。

[3] 參見《關(guān)于印發(fā)〈深圳市寶安區(qū)司法局關(guān)于企業(yè)刑事合規(guī)獨立監(jiān)控人選任及管理規(guī)定（試行）〉的通知》，深圳市寶安區(qū)司法局網(wǎng)站，http：//www.baoan.gov.cn/basfj/gkmlpt/content/8/8040/post_8040099.html#5161，最后訪問日期：2021 年8月12日。

[4] 參見《上海自貿(mào)區(qū)涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制首批專業(yè)人員名錄庫建議人選公示》，上海市浦東新區(qū)工商業(yè)聯(lián)合會網(wǎng)站http：//www.pdgsl.com/article/content.html？key=61a42b2f3dd8cb2f4d8b456a&lanmu=shxx，最后訪問日期：2021年12月2日。