公司法強(qiáng)制性規(guī)范的司法識(shí)別

劉明 北京德和衡（深圳）律師事務(wù)所

現(xiàn)代法律理論和法律的問題之一是如何就一般規(guī)范性質(zhì)進(jìn)行有效判定，尤其是在價(jià)值判斷，法學(xué)方法和立法語用的許多方面做出公正有效的判定。為了判定公司強(qiáng)制性規(guī)范，有必要仔細(xì)研究和評(píng)估法律語言和規(guī)范類型，得出具體結(jié)論。類型化在定義公司強(qiáng)制性規(guī)范中起著重要作用，雖然可能存在缺陷，但它們可發(fā)揮法律效力，并為準(zhǔn)確判定提供良好的基礎(chǔ)。

一、公司法強(qiáng)制性規(guī)范存在的價(jià)值

（一）解決信息不對(duì)稱問題。所有權(quán)和管理權(quán)分離是許多企業(yè)的常見現(xiàn)象，主要體現(xiàn)在股東只能參與公司日常管理，在許多情況下，公司管理通常會(huì)管理資源并據(jù)此做出適當(dāng)?shù)臎Q策。這樣的話，由于公司管理層和股東，大股東和小股東之間的信息不對(duì)稱性現(xiàn)象非常嚴(yán)重，因此應(yīng)采用強(qiáng)制性規(guī)范措施，以確保投資者的知情權(quán)利。由于投資者缺乏信息，缺乏經(jīng)驗(yàn)，分析能力不足以及不對(duì)稱的信息等影響，不可避免地會(huì)存在不公平條款，很難判斷其條款對(duì)股東的影響，即使投資者擁有靈活的信息渠道，也會(huì)受定價(jià)問題影響，因此，我們必須提出強(qiáng)制性規(guī)范，以試圖降低由于不確定性因素引起的成本。

（二）預(yù)防投機(jī)性個(gè)人行為。公司參與人在公司運(yùn)營(yíng)期間會(huì)遇到日常工作的各種問題，因此，公司簽訂的各種合同并不總是完善的，但是公司可以永遠(yuǎn)持續(xù)下去，此過程不可避免地會(huì)更改和調(diào)整公司管理結(jié)構(gòu)和章程，由于公司所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，導(dǎo)致管理者可以利用股東的權(quán)利和信息方面優(yōu)勢(shì)以及現(xiàn)有股東投票方面機(jī)制的不足以實(shí)現(xiàn)預(yù)期的目的。因此，公司的強(qiáng)制性規(guī)范司法可以控制公司行為，此基礎(chǔ)上可以達(dá)到保護(hù)中小股東利益的目的。

（三）滿足各方面公平要求。如果法律不能滿足提高公司效率的要求，而僅僅是滿足公平，則不管是補(bǔ)充性規(guī)范還是賦權(quán)性規(guī)范都可能達(dá)不到理想目標(biāo)，賦權(quán)性要求公司可以對(duì)事情進(jìn)行任何安排，可以不考慮立法指導(dǎo)，但是相對(duì)于補(bǔ)充性規(guī)范來說，如果股東認(rèn)為補(bǔ)充性規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)不符合自身的需求時(shí)，則排除應(yīng)用公司法，在這種情況下，只有通過設(shè)置科學(xué)政策和規(guī)范才能避免上述情況發(fā)生。

二、公司法強(qiáng)制性規(guī)范司法識(shí)別的路徑

（一）語言的輔助功能。在社會(huì)生活的各種情況下，一個(gè)人可以表達(dá)出某種意愿，即允許他人參與或停止某些行為的意愿，表現(xiàn)的意愿不僅是有吸引力的信息或有意的自我表現(xiàn)，英語和許多其他語言都是使用一種祈使語氣，如果法律旨在讓民眾從事或者防止人們參與某些行動(dòng)的目的時(shí)，則通常都是采用祈使語氣進(jìn)行表達(dá)。會(huì)用 “必須”，“應(yīng)當(dāng)”，“不得”，“禁止”等詞語來表達(dá)強(qiáng)制性規(guī)范，使法律顯得莊重，嚴(yán)肅，簡(jiǎn)潔，明快，可以吸引人們的注意力來引起對(duì)內(nèi)容的注意。因此，該術(shù)語用于判定公司法強(qiáng)制性規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)，這是一個(gè)實(shí)用的工具。

（二）個(gè)案判斷的決定功能。在缺乏清晰的語言判斷和規(guī)范類型化和準(zhǔn)確性欠缺的情況下，必須在強(qiáng)制性規(guī)范識(shí)別中引入新的標(biāo)準(zhǔn)和方法。這些標(biāo)準(zhǔn)和方法是對(duì)個(gè)案的價(jià)值判斷。在某些情況下，價(jià)值判斷是判定強(qiáng)制性規(guī)范識(shí)別中的主要因素，其原因如下：

1.強(qiáng)制性規(guī)范的變動(dòng)引致立法的滯后性。公司法的強(qiáng)制性規(guī)范隨著公司法理論的發(fā)展而發(fā)展，并根據(jù)公司法的外部環(huán)境而發(fā)展。因此，盡管強(qiáng)制性規(guī)范滿足“達(dá)到最低必要”和“具有字面絕對(duì)明確”條件時(shí)，它被固定在制定法的同時(shí)，它已經(jīng)受到了限制，“如何改變這種狀況，我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者王澤健認(rèn)為，只有兩種方法：“一種是立法。換句話說，就是根據(jù)某些立法程序添加或刪除某些規(guī)則。第二個(gè)是判決。也就是法律適用時(shí)表明含義及其缺陷，然后，創(chuàng)建一個(gè)新制度并根據(jù)需要有意識(shí)地改進(jìn)現(xiàn)有制度。后面一種是個(gè)案中有關(guān)法律的解釋，為了彌補(bǔ)法律與社會(huì)之間的差距，法律穩(wěn)定性與社會(huì)生活差異之間的矛盾使強(qiáng)制性司法識(shí)別必須加入法律的解釋，這意味著每位法官都基于一個(gè)特定案件，鑒于其中的技巧，根據(jù)自身經(jīng)驗(yàn)，學(xué)歷，價(jià)值判斷等，使有關(guān)法律規(guī)范判定旨在滿足立法規(guī)范，原則和精神以及滿足立法者意愿和社會(huì)需求的結(jié)合，并最終實(shí)現(xiàn)強(qiáng)制性規(guī)范的目標(biāo)。

2.強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范之間處于對(duì)立關(guān)系，如果某些規(guī)范是任意的，那么它絕對(duì)不是強(qiáng)制性的，反之亦然。兩者之間在這方面的區(qū)別當(dāng)然是明確的。但是對(duì)兩者進(jìn)行區(qū)分時(shí)，會(huì)比較復(fù)雜，在類型的核心字段，因?yàn)閺?qiáng)制性規(guī)范范圍明確，但是在邊緣區(qū)域就會(huì)比較混淆，范圍不清楚，即標(biāo)準(zhǔn)確定性還需要考驗(yàn)，這時(shí)候，需要司法者的評(píng)估來判斷特定類型的“典型”元素的數(shù)量和強(qiáng)度，并確定規(guī)范的類型。封閉式企業(yè)的結(jié)構(gòu)和分配性方面應(yīng)該是任意規(guī)范，但是為了避免機(jī)會(huì)主義和保護(hù)有根據(jù)的公正預(yù)期這種現(xiàn)象發(fā)生，公司也應(yīng)具備強(qiáng)制性規(guī)范。

三、結(jié)語

總的來說，公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要主體，其中包括廣泛而復(fù)雜的公司條款規(guī)則，就算在某些條件下可以判定識(shí)別某條款的公司性質(zhì)，但如何判定是否與合同中符合也是需要深入研究的問題，公司法涉及到更專業(yè)的領(lǐng)域，更具有實(shí)踐性，因此可以基于特定民法，吸收強(qiáng)制性規(guī)范的同時(shí)完善強(qiáng)制性司法識(shí)別，以為公司提供更好的服務(wù)。