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    2020-12-24 03:31:00
    民主與法制 2020年30期
    關(guān)鍵詞:性關(guān)系強奸經(jīng)期

    法官如此裁判

    刑事審判要點解析·刑法總則卷

    2.停止犯罪自動性的認定

    【裁判規(guī)則】停止犯罪的自動性是區(qū)分中止與未遂、預備的關(guān)鍵,應(yīng)當考察行為人停止犯罪是基于主觀不想還是客觀不能。主觀不想繼續(xù)實施的,屬于犯罪中止。客觀不能繼續(xù)實施的,屬于犯罪預備或者犯罪未遂。犯罪中止既可以發(fā)生在預備階段,也可以發(fā)生在實行階段。

    刑法第二十四條規(guī)定:“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰;造成損害的,應(yīng)當減輕處罰。”條文強調(diào)犯罪中止發(fā)生在“犯罪過程中”,就包括了犯罪預備過程和犯罪實行過程,從而決定了犯罪中止既可以發(fā)生在預備階段,也可以發(fā)生在實行階段。犯罪中止有兩種方式:其一是自動放棄犯罪,其二是自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。前者發(fā)生在犯罪行為實施完畢以前,可以是預備階段,也可以是實施階段,可以是尚未實施犯罪,也可以是已經(jīng)實施犯罪但尚未得逞。比如,犯強奸罪,尚未實施插入行為;實施盜竊行為,尚未竊取到財物。后者發(fā)生在犯罪行為實施完畢后犯罪結(jié)果發(fā)生前,行為人已經(jīng)沒有了放棄犯罪的空間,但在結(jié)果發(fā)生前能夠積極采取措施予以防止的,可以認定為中止。當然這里有個條件,即防止結(jié)果發(fā)生的有效性,犯罪結(jié)果確實未發(fā)生。行為人雖經(jīng)努力,犯罪結(jié)果仍然發(fā)生的,缺乏有效性,不能認定為中止。比如,實施殺人行為后,積極送醫(yī),但被害人仍然不治身亡的,不存在犯罪中止問題。

    不論是放棄犯罪還是防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,都有一個前提,即犯罪尚未既遂,尚處于犯罪過程中。如果犯罪已經(jīng)既遂,則不存在犯罪中止的問題。若為搶劫財物而實施暴力導致被害人輕傷的,即使其放棄了劫取財物的行為,也不能認定為犯罪中止,因為根據(jù)相關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定,致人輕傷的,即認定為搶劫罪的既遂。再如,為了勒索財物而綁架他人,一旦控制了人質(zhì),即為犯罪既遂,即便行為人后來放棄了犯罪,釋放了人質(zhì),也不屬于犯罪中止。

    兩種類型的犯罪中止,具有一個共同特點,都有一個關(guān)鍵詞“自動”,這也是犯罪中止的一個顯著特征。自動,即自己主動,與被動、被迫等詞語互為反義詞。強調(diào)中止犯罪的“自動性”,就是要求行為人基于自己的意愿主動地中止犯罪,行為人或者是良心發(fā)現(xiàn),或者是幡然悔悟,或者是害怕法律制裁,只要其停止犯罪具有自愿性、主動性,就符合這一特征。犯罪中止制度的設(shè)立,具有重大的刑事政策意義,是通過從寬處理的手段,為處于實施犯罪過程中的人,“架設(shè)后退的黃金橋”,鼓勵犯罪人懸崖勒馬,減輕犯罪后果。司法實踐中,常見的中止情形是被害人的哀求、勸說以及斥責等,使行為人改變了想法。棄犯罪的,屬于犯罪中止。如果其自認為經(jīng)期婦女不能發(fā)生性關(guān)系,或者見到婦女的經(jīng)血而產(chǎn)生心理反應(yīng)不愿發(fā)生性關(guān)系,或者害怕給自身造成傷害而放棄犯罪的,則屬于其意志以外的客觀原因,屬于犯罪未遂。

    如何判斷被告人當時因為何種原因而放棄犯罪,就需要根據(jù)其案發(fā)當時的客觀表現(xiàn)來分析。一般而言,被告人對于其意圖強奸的對象,是難以有同情愛護之心的。在其基于性沖動而實施犯罪的過程中,強烈的荷爾蒙刺激會讓其具有將行為進行到底的決意。在遇到對方月經(jīng)后,如果沒有自身的因素,一般不會基于女性的角度考慮去放棄這一機會的。所以,對于這種情況,一般可以推定其是基于自身的認識而停止犯罪,認定為因為意志以外的原因而未得逞。作為例外,在有其他證據(jù)表明被告人系基于對女性的考慮而停止犯罪的,才可以認定為犯罪中止。

    3.中止犯“造成損害”的認定

    【裁判規(guī)則】關(guān)于中止犯處罰規(guī)定中的“損害”不等于犯罪結(jié)果。沒有造成損害是指沒有造成任何危害后果。造成損害是指造成了一定的危害后果,但尚不屬于該罪的法定后果。多數(shù)的中止犯仍然具有可罰性,即使免除處罰的,對其定罪也是一種否定性評價。

    刑法第二十四條第二款規(guī)定:“對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰;造成損害的,應(yīng)當減輕處罰。”在犯罪的三種未完成形態(tài)中,中止犯是從寬力度最大的量刑情節(jié)。從情節(jié)的效果上,規(guī)定是“應(yīng)當”免除和減輕,而且沒有“從輕”這一適用方式。

    此處,條文里的表述是“沒有造

    行為人由于認識錯誤而停止犯罪的,一般不認為具有主動性,如行為人實施強奸行為時,聽到響動誤以為有人前來而停止犯罪的,就沒有自動性,不屬于中止。再如前文中所引白某某、肖某某綁架一案,二被告人誤以為被害人識破了真相,而沒有前往約定地點,其放棄犯罪就缺乏自動性,不屬于中止。

    對于停止犯罪原因的判定也并非都是那么簡單,有些案件就需要結(jié)合案情以及社會生活中的一般規(guī)則來認定。例如,一強奸案件中,被告人強奸一女性,已經(jīng)實施暴力行為后發(fā)現(xiàn)該女子正處于月經(jīng)期而放棄。對這種行為如何界定就具有一定的難度。一種觀點認為,被告人屬于犯罪中止,因為被害人來月經(jīng)并不必然導致不能發(fā)生性關(guān)系,被告人具有繼續(xù)實施強奸行為的條件,而其放棄實施犯罪,具有自動性。這一觀點還舉出具體的例證,即實踐當中存在強奸處于月經(jīng)期的婦女既遂的情況,所以經(jīng)期婦女仍然屬于可以強奸的犯罪對象。

    筆者認為,判斷經(jīng)期是否屬于阻卻強奸犯罪的客觀因素,需要結(jié)合行為人的感受來考察。在多數(shù)人的觀念中,與經(jīng)期婦女發(fā)生性關(guān)系是不能接受的,這既有生理衛(wèi)生方面的原因,也有心理方面的原因。一般的男人要強奸婦女,總是希望婦女本身沒有發(fā)生性關(guān)系的障礙。當其已經(jīng)著手實施強奸犯罪的暴力、脅迫行為,由于發(fā)現(xiàn)對方處于經(jīng)期,需要看其基于什么原因而放棄犯罪。如果其認為處于經(jīng)期的婦女發(fā)生性關(guān)系不利于婦女的生理健康,會造成婦女的身體損害,出于對婦女的關(guān)愛、保護,克制自己的性欲而放成損害”和“造成損害”,不同于刑法中其他條文中關(guān)于“結(jié)果”的表述。例如,刑法第十四條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果……”犯罪結(jié)果屬于犯罪構(gòu)成客觀方面的內(nèi)容,比較具體,在不同的罪名中具有不同的表現(xiàn)形式。犯罪結(jié)果發(fā)生與否比較明確,也易于判斷和把握。理解中止犯中的“沒有造成損害”和“造成損害”,顯然不能用犯罪結(jié)果發(fā)生與否的標準。

    法律規(guī)定“沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰”,也就是說對這種中止犯需要定罪,但不用量刑。這是刑法規(guī)定的量刑情節(jié)中唯一一個“應(yīng)當免除處罰”的情節(jié),所對應(yīng)的行為就應(yīng)當是比較輕微的,故應(yīng)當將沒有造成損害理解為沒有造成任何危害后果,不僅是沒有發(fā)生犯罪結(jié)果。侵犯人身權(quán)的犯罪,只要暴力、脅迫等行為已經(jīng)實施,即造成了一定的損害,不再適用“應(yīng)當免除處罰”的規(guī)定,因為這些實行行為對被害人必然造成某種損害,可以是生理上的,也可以是心理上的。在這類犯罪中,只有預備階段的中止存在這種適用的可能。而侵犯財產(chǎn)權(quán)的犯罪,預備階段的中止和實行階段的中止均存在適用“應(yīng)當免除處罰”的可能性。

    造成損害的,是指造成了一定的損害,可以是對被害人的、對社會秩序的、對公眾利益的,等等。這種損害不能是犯罪構(gòu)成要件中的犯罪結(jié)果,因為一旦發(fā)生了犯罪結(jié)果,往往就是犯罪既遂,而不再是犯罪中止了。

    (未完待續(xù))

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